比較法社會學的框架和方法：法制化、本土化和全球化

導論：從比較法、法社會學到比較法社會學1
第一篇　法制化
第1章　比較法的框架和方法論19
第一節(jié)　比較法的框架：三個層次的比較法19
一、比較法的詞源和范圍19　　二、敘述的比較法：外國法研究22　　三、評價的比較法：比較不同法律制度的異同24　　四、沿革的比較法：不同法律體系之間關系的研究25
第二節(jié)　敘述的比較法的方法論29
一、基本原則：按照外國法的原樣認識外國法29　　二、信息源的可用性和可信性30　　三、外國法淵源的解釋和使用31　　四、必須把外國法作為一個整體來研究32　五、翻譯問題33　　六、過時的法和“活法”33　　七、法律規(guī)則的社會背景和目的34
第三節(jié)　評價的比較法的方法論35
一、關于可比性問題35　　二、不同社會制度國家的法律制度的可比性36　　三、解釋法律體系之間的差別和相似44　　四、對比較結果的評價49
第四節(jié)　沿革的比較法的方法論51
一、不同法律體系之間的相互交往是比較法產生和發(fā)展的前提51　　二、本國法與外國法的聯(lián)系53
第五節(jié)　比較法的程序55
一、規(guī)范的比較和功能的比較55　　二、規(guī)范的比較的程序56　　三、功能的比較的程序57
第2章　世界法律體系的分類59
第一節(jié)　世界法律體系分類的標準59
一、法律體系的概念59　　二、關于法律體系的共同性問題65　　三、分類的標準：從單一性到多樣性、從絕對性到相對性68
第二節(jié)　世界法律體系的分類74
一、世界法律體系分類的歷史發(fā)展74　　二、當代西方學者對世界法律體系的分類76　　三、前蘇聯(lián)、東歐學者對世界法律體系的分類80
第三節(jié)　關于世界法律體系劃分的幾點思考84
一、關于世界法律體系劃分的標準84　　二、關于世界法律體系的分類86
第3章　法的結構的比較研究88
第一節(jié)　法的結構概述88
第二節(jié)　公法與私法91
一、公法與私法分類的歷史91　　二、公法與私法劃分的普遍性94　　三、劃分公法與私法的標準96　　四、公法與私法劃分的理論沿革及其危機98　　五、普通法系中的公法與私法103
第三節(jié)　普通法與衡平法104
一、歷史上的普通法104　　二、英國法與法國法、德國法統(tǒng)一的比較108　　三、歷史上的衡平法112　　四、普通法與衡平法的沖突與融合115
第四節(jié)　聯(lián)邦法與州法118
一、美國聯(lián)邦與州關系的歷史118　　二、聯(lián)邦與州立法領域的劃分127　　三、聯(lián)邦與州普通法的關系129　　四、美國法的統(tǒng)一130
第五節(jié)　社會主義法律體系的結構133
一、社會主義法律體系的結構的傳統(tǒng)理論133　　二、當代中國關于社會主義法的結構的理論與實踐149　　三、美國聯(lián)邦制、歐盟與中國的特別行政區(qū)的比較159
第4章　法的淵源的比較研究165
第一節(jié)　法的淵源概述165
第二節(jié)　制定法168
　一、制定法的種類168　　二、制定法的發(fā)展趨勢173　　三、法律解釋181
第三節(jié)　判例法189
一、普通法系“遵循先例”原則189　　二、區(qū)別的技術——對判例的司法解釋191　　三、判例的形式193　　四、判例匯編——法律報告體系194　　五、其他法律體系的判例197
第四節(jié)　宗教法202
一、伊斯蘭法律體系的宗教法202　　二、印度法律體系的宗教法205　　三、其他法律體系的宗教法207
第五節(jié)　習慣法208
一、非洲的習慣法208　二、其他法律體系的習慣法210
第5章　法的適用的比較研究213
第一節(jié)　法的適用概述213
第二節(jié)　普通法院215
一、法院的種類215　　二、主要國家的法院系統(tǒng)216
第三節(jié)　行政案件的審理240
一、行政案件審理的類型240　　二、行政機關審理241　　三、司法機關審理244
第四節(jié)　違憲審查250
一、違憲審查的主體250　　二、違憲審查的方式和效力256
第五節(jié)　仲裁和調解258
一、仲裁258　　二、調解261
第六節(jié)　法的適用的發(fā)展趨勢265
一、訴訟與替代性的解決糾紛方式265　　二、司法獨立與司法、行政的合一276　　三、司法的民主化：職權主義與當事人主義的結合278
第6章　法律職業(yè)的比較研究280
第一節(jié)　法律職業(yè)概念的比較280
一、大陸法系jurist和普通法系lawyer的比較280　　二、美國律師和日本辯護士的功能比較282
第二節(jié)　主要國家的法律職業(yè)285
一、英國的法律職業(yè)285　　二、美國的法律職業(yè)287　　三、法國的法律職業(yè)293　　四、德國的法律職業(yè)296　　五、日本的法律職業(yè)300　　六、中國的法律職業(yè)305
第三節(jié)　律師職業(yè)的發(fā)展趨勢311
一、律師職業(yè)的正規(guī)化與非正規(guī)化311　　二、越來越多的律師315　　三、律師內部的正式等級差別日益淡化318　　四、律師職業(yè)與商業(yè)的聯(lián)系日益緊密318　　五、從訴訟業(yè)務向非訟業(yè)務的轉移320　　六、律師服務的國際化323
第二篇　本土化
第7章　法社會學的框架和方法論329
第一節(jié)　法社會學的框架329
一、從比較法到法社會學329　　二、國家的法與非國家的法的框架: 法人類學332　　三、政府的法與非政府的法的框架: 法律多元主義338　　四、書本上的法和行動中的法的框架: 法社會學的二分法344　　五、中國學者關于習慣法的研究348　　六、本書對法社會學框架的考慮352
第二節(jié)　法社會學的方法論353
一、法社會學研究中的客觀性與主觀性353　二、法社會學研究中的相關分析358　　三、關于法律指標問題373
第8章　行動中的法: 法律、自由裁量與交易392
第一節(jié)　法的執(zhí)行的不同模式392
一、法的執(zhí)行的法律模式392　　二、法的執(zhí)行的社會學模式394
第二節(jié)　行動中的刑事法律396
一、法官的自由裁量研究396　　二、警察行為研究400　　三、刑事案件中的交易406　　四、交通事故案件和刑事案件的“私了”問題412
第三節(jié)　行動中的合同法: 商業(yè)中的合同關系與非合同關系的個案研究414
一、合同在創(chuàng)造交換關系中的作用415　　二、合同在交易執(zhí)行中的作用417　　三、在合同不健全的情況下商人如何交易418
第四節(jié)　行動中的侵權法：關于保險公司對交通事故賠償?shù)膫€案研究421
一、正式侵權法的規(guī)定與實際執(zhí)行的矛盾421　　二、造成書本上的侵權法與行動
中的侵權法矛盾的原因422　三、行動中的侵權法的特點423
第五節(jié)　行動中的離婚法：法律陰影下的交易還是交易陰影下的審判425
一、法律陰影下的交易426　　二、交易陰影下的審判430
第六節(jié)　解決爭端的法律方法與非法律方法的選擇433
一、簡單關系和復雜關系434　　二、社會發(fā)展程度435　　三、文化影響437　　四、核心關系與邊緣關系438　　五、利益的計算439
第9章　社會結構對法律的影響443
第一節(jié)　社會分工與法律制度444
一、分工對法律類型的影響：杜爾克姆的理論444　　二、對杜爾克姆理論的挑戰(zhàn)：調解、警察與辯護人產生的順序448
第二節(jié)　所有制形式與法律類型：以色列的基布茲和中國的人民公社453
一、所有制形式對法律類型的影響：以色列兩個基布茲的司法制度的分析453　　二、中國的人民公社制度458
第三節(jié)　社會組織與法律類型461
一、社會組織的結構：科層制及其危機461　　二、法治資本主義和關系資本主義465　　三、科層制與法治的關系471
第四節(jié)　社會變遷與工人賠償法的個案研究474
一、下屬雇員規(guī)則（fellowservant rule）474　　二、下屬雇員規(guī)則的削弱476　　三、工人賠償法的產生478　　四、工業(yè)事故法與社會理論：對工業(yè)事故法變遷的不同理論解釋478　　五、“社會變遷與工業(yè)事故法”與當代中國法律實踐482
第五節(jié)　社會變遷與訴訟486
一、社會因素對法律服務和訴訟的影響486　　二、社會變遷與訴訟率492　三、關于司法的常規(guī)化、行政化494
第六節(jié)　形式合理的法律體系與資本主義499
一、馬克斯·韋伯論形式合理的法律體系與歐洲資本主義產生的關系499　　二、對韋伯法律社會學理論的爭論和批判507
第10章　法律對社會的作用517
第一節(jié)　法律的作用與人的行為方式的改變：美國的禁酒令與北京的禁放令517
一、美國的禁酒令518　　二、北京禁放煙花爆竹的法令519　　三、法律的作
用與行為方式改變的不同理論529
第二節(jié)　人們遵守法律的原因536　　一、威懾理論和威懾曲線536　　二、利益理論539　　三、習慣理論540　　四、道德理論及其與威懾理論的對比540　　五、合法性理論543
第三節(jié)　法律效果研究550
一、法律效果的概念和分類550　　二、法律效果的測量554
第三篇　全球化
第11章　法律和全球化的理論框架和方法論561
第一節(jié)　全球化的基本特征561
一、經(jīng)濟的深入一體化562　　二、經(jīng)濟的非國家化562　　三、經(jīng)濟一體化的政策法律保障565
第二節(jié)　法律全球化的兩種不同形式567
一、國際法的國內化567　　二、國內法的國際化568
第三節(jié)　對法律全球化的不同評價571
一、新自由主義的評價571　　二、世界體系理論的評價571　　三、社會民主主義的評價573
第四節(jié)　全球化的政治經(jīng)濟學和法律意識形態(tài)574
一、19世紀自由資本主義和功利主義法學574　　二、20世紀30年代的經(jīng)濟危機和現(xiàn)實主義法學575　　三、戰(zhàn)后福利國家與自由貿易的沖突與融合576　　四、全球化和經(jīng)濟分析法學577
第五節(jié)　全球化的理論啟迪和方法論579
一、全球化與國家主權580　　二、自由貿易與國家干預580　　三、全球化與地方化581　　四、國內法與國際法582　　五、法律制度與經(jīng)濟、政治、文化制度583　　六、法學與社會科學585
第12章　全球化和中國法制的回應586
第一節(jié)　全球化背景下的中國經(jīng)濟與法律改革586
一、全球化背景下的中國經(jīng)濟的變化586　　二、全球化背景下的中國法律改革591第二節(jié)　加入世界貿易組織與中國法制的回應602
一、加入世界貿易組織對中國經(jīng)濟的挑戰(zhàn)602　　二、中國法制的開放性回應603　　三、中國法制的防范性回應607　　四、中國法制的保護性回應609
第13章　國內法的國際化:發(fā)達國家援助發(fā)展中國家法律改革研究612
第一節(jié)　國內法的國際化概述612
一、羅馬法的國際化613　　二、近代普通法的國際化和編纂法典運動614　　三、現(xiàn)代美國法的國際化617
第二節(jié)　發(fā)展中國家法律改革的不同理論617
一、現(xiàn)代化理論、發(fā)展理論和全球化理論617　　二、依附理論621
第三節(jié)　20世紀50年代至70年代的法律與發(fā)展運動625
一、美國法律與發(fā)展運動的發(fā)展過程625　　二、法律教育——法律與發(fā)展運動的主要內容629
第四節(jié)　20世紀90年代第三世界國家和前蘇聯(lián)的法律改革632
一、90年代法律改革與法律與發(fā)展運動的關系632　　二、第三世界國家法律改革對經(jīng)濟改革的從屬地位633　　三、第三世界國家司法改革的內容637　　四、國際貨幣基金組織在東亞、拉丁美洲和俄羅斯經(jīng)濟危機中的作用643
第五節(jié)　中國利用外資進行法律改革655
一、中國利用外資進行法律改革的概況655　　二、中、美法學教育交流項目657　　三、關于派出不歸的問題660
第14章　國際法的國內化: 世界貿易組織研究664
第一節(jié)　世界貿易組織的歷史發(fā)展664
一、1944年的布雷頓森林會議664　　二、關貿總協(xié)定666　　三、烏拉圭回合666　　四、世界貿易組織668
第二節(jié)　世界貿易組織的基本法律原則670
一、世界貿易組織的宗旨、目標和職能670　　二、互惠互利：建立世界貿易組織的
基本要求672　　三、貿易自由化：世界貿易組織的基本法律原則673
第三節(jié)　對世界貿易組織的評價678
一、對世界貿易組織的肯定評價678　　二、對世界貿易組織的否定評價681
第四節(jié)　世界貿易組織與發(fā)展中國家:不同經(jīng)濟制度的法律界面問題684
一、發(fā)展中國家與發(fā)達國家在世界貿易組織中的不同利益684　　二、不同經(jīng)濟制度的法律界面問題687
第15章　國際法的國內化:歐盟法研究690
第一節(jié)　歐盟法概述690
一、歐盟的發(fā)展過程690　　二、歐盟的機構692　　三、歐盟法的淵源695
第二節(jié)　歐盟法與成員國法的關系697
一、歐盟法與成員國法之間關系的指導原則——輔助性原則697　　二、歐盟法實施輔助性原則的形式和調整機制703　　三、成員國法與歐盟法關系的協(xié)調705
第三節(jié)　歐盟法對法律全球化的意義708
一、歐盟法與法律全球化的其他形式708　　二、歐盟法與國家主權的轉移712　　三、歐盟法:超國家的法,還是國家間的法,還是……714
附錄一　關于法律與全球化的幾個問題717
附錄二　關于比較法社會學的對話739
附錄三　歐盟法性質的法理學思考781
參考文獻802