憲法的精神：美國(guó)聯(lián)邦最高法院200年經(jīng)典判例選讀

　　聽說(shuō)，有位律師用一句話來(lái)總結(jié)自己在大學(xué)里所受的法學(xué)教育：“我學(xué)的那點(diǎn)東西早已經(jīng)還給老師了。”無(wú)論我們?nèi)绾卫斫膺@句話的含義，我想從事法律教育的人可能都會(huì)有點(diǎn)兒坐不住的感覺，這倒不是說(shuō)法律教師已經(jīng)形成了一個(gè)具有強(qiáng)烈職業(yè)榮譽(yù)感的共同體，而是說(shuō)恐怕每個(gè)教師都會(huì)害怕自己的學(xué)生某一天對(duì)自己說(shuō)出這樣的話來(lái)。時(shí)代在變化，知識(shí)也在更新，法律在修改，可我們傳授給學(xué)生的是什么呢？我們傳授什么樣的東西，才不至于讓學(xué)生在多年之后有“全都還給老師了”的感覺呢？看來(lái)，在給學(xué)生講授那些可變的法律知識(shí)和法律條文的同時(shí)，我們還必須傳授給學(xué)生一些不易改變的法理。當(dāng)然，我們這里所說(shuō)的“法理”絕不是我們?cè)诜ɡ韺W(xué)教科書里學(xué)的那些東西，而是滲透于法律、支撐法律的“道理”。這樣的法理往往不是在“法理學(xué)”課堂上學(xué)到的，而是在部門法的課堂上學(xué)到的。在民法傳統(tǒng)的法律教學(xué)中，對(duì)法律概念和法律規(guī)則的分析和注釋一直是探索法理的重要方法。這樣的“法理”往往是由立法者抽象出來(lái)的普遍之理。當(dāng)法律運(yùn)用到具體案件中的時(shí)候，由于每個(gè)案件的具體案情、歷史條件和文化背景等都有很大的不同，書本上的普遍法理往往不能解決實(shí)踐中的具體問(wèn)題。對(duì)于法律職業(yè)者而言，真正的法理不是抽象的道理，而是針對(duì)具體案件的道理——畢竟，從事法律職業(yè)的律師、法官和檢察官們每天面對(duì)的都是具體的案件。如此，這些年來(lái)法律教育中一直在呼吁引進(jìn)美國(guó)的“案例教學(xué)法”（casemethod）。然而可惜的是，我們對(duì)“案例教學(xué)法”的理解卻一直處于某種誤區(qū)之中，以為“案例教學(xué)法”是在講授法條的時(shí)候增加一些具體的案例，由此增加對(duì)法條的形象化和具體化理解。這倒頗有些像現(xiàn)在媒體中流行的“以案說(shuō)法”。真正的“案例教學(xué)法”建立在判例法的基礎(chǔ)上?！鞍咐虒W(xué)法”是從具體案例的法律推理過(guò)程中，找出法官所發(fā)現(xiàn)或者公布的法律原則和規(guī)則。正是在這些案例中，我們發(fā)現(xiàn)：可能法律規(guī)定沒有變，案件針對(duì)的具體問(wèn)題也沒有變，然而也許是社會(huì)環(huán)境發(fā)生了變化，甚至是法官個(gè)人的價(jià)值觀發(fā)生了變化，這些變化會(huì)導(dǎo)致法律推理的變化，最終決定了法律判決的變化。因此，從判例法中，我們找到的不是普遍的抽象的法理。“此一時(shí)也，彼一時(shí)也”，在具體的案件中體現(xiàn)的從來(lái)都是辯證的法理。這種辯證的法理所堅(jiān)持的不是形式正義，而往往是實(shí)質(zhì)正義。在“判例教學(xué)法”中，重要的不是所謂的正確的答案，它關(guān)心的不是最后判決的勝負(fù)，而是法律推理過(guò)程。由此，我們才能理解普通法法理學(xué)中諸如“技藝?yán)硇浴?、“?shí)踐理性”這樣的核心概念，才能理解波斯納的實(shí)用主義法理學(xué)：在仔細(xì)閱讀美國(guó)憲法判決之后，怎么還能相信法律具有科學(xué)客觀性這樣的說(shuō)法呢。因此，“判例教學(xué)法”真正教給學(xué)生的不僅是具體的法律知識(shí)，更重要的是這種法律推理的技藝；法律概念、法律規(guī)則、法律原則和法律學(xué)說(shuō)不過(guò)是為法律推理準(zhǔn)備的工具箱而已。當(dāng)然，法律推理技術(shù)也可以說(shuō)是一種知識(shí)，但那是一種“know-how”的知識(shí)，而不是“know-what”的知識(shí)：你腦子里記住了一百種法律解釋的方法可能都不會(huì)進(jìn)行最簡(jiǎn)單的法律解釋。這種“know-how”的知識(shí)必須親身演練，就像理科生不斷地做練習(xí)題才能使得定理公式爛熟于心一樣，法律推理技術(shù)也只有考反復(fù)研習(xí)不同的經(jīng)典判決才能心領(lǐng)神會(huì)。

暫缺《憲法的精神：美國(guó)聯(lián)邦最高法院200年經(jīng)典判例選讀》作者簡(jiǎn)介