中國律師辦案全程實錄·股票發(fā)行與上市（第二版）

　　《中國律師辦案全程實錄之股票發(fā)行與上市》已于2004年4月出版發(fā)行。2005年10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》）及《中華人民共和國證券法》（以下簡稱“《證券法》”），兩法已于2006年1月1日起施行。新的兩法進一步規(guī)范了股份有限公司的設(shè)立及證券發(fā)行、上市制度等。具體體現(xiàn)在：一、關(guān)于《公司法》的相關(guān)修訂1．取消股份公司的設(shè)立審批程序。新《公司法》刪除了原《公司法》第77條關(guān)于“股份有限公司的設(shè)立，必須經(jīng)過國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準”的規(guī)定。2．新《公司法》將有關(guān)股份發(fā)行、上市條件的規(guī)定平移到新《證券法》中，并降低了股份發(fā)行、上市的條件。新《證券法》第13條規(guī)定了公司公開發(fā)行新股的條件：①具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；②具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；③最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；④經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。同時．新《證券法》第50條規(guī)定了公司股票上市的條件：①股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行。②公司股本總額不少于人民幣3000萬元。③公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25％以上；公司股本總額超過人民幣日4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10％以上。④公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。由此可見，新《證券法》規(guī)定的關(guān)于公司發(fā)行、上市條件遠低于原《公司法》規(guī)定的條件。3．《公司法》修訂案對股份私募進行了明確的規(guī)定。新《公司法》第78條規(guī)定，股份有限公司可以采用向特定對象募集而設(shè)立。同時，新《公司法》第127條將股份發(fā)行的原則從原來的“公開、公平、公正”修改為“公平、公正”，刪除了公開原則。由此可見，新《公司法》允許非公開（私募）發(fā)行股份。二、關(guān)于《證券法》的相關(guān)修訂——1．將“公開發(fā)行”的概念定義清楚。新《證券法》第10條明確規(guī)定了屬于公開發(fā)行的三種情形：①向不特定對象發(fā)行證券的；②向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的；③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。2．規(guī)定了公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的保薦人制度和管理，并規(guī)定其操守誠實守信、勤勉盡責的職責。3．完善了公司公開發(fā)行新股或債券應當符合規(guī)定條件和門檻以及法定程序。4．增加了證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件的預披露制度。5．建立了不符合法定條件或者法定程序的尚未發(fā)行證券和已經(jīng)發(fā)行尚未上市的證券的糾錯機制，并規(guī)定了保薦人與發(fā)行人各自應負的法律責任。6．規(guī)定了證券發(fā)行失敗的限定條件和發(fā)行人應負的賠償責任。新《證券法》第35條規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式。代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70％的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人。為配合兩法的實施。中國證監(jiān)會相繼發(fā)布了《苜次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《上市公司證券發(fā)行管理辦法》等一系列相關(guān)部門規(guī)章，對首次公開發(fā)行股票及上市公司再融資的條件和程序做了詳細的補充規(guī)定。編者根據(jù)兩法的修訂內(nèi)容及中國證監(jiān)會新近出臺的一系列規(guī)定對本書進行了修改，并再版。

　　王立華，北京大學法學學士、法學碩士。1984年－1992年，在北京大學法律系從事教學、科研和管理工作。1993年，作為主要發(fā)起人之一，創(chuàng)辦了北京市天元律師事務所，并任主任至今?，F(xiàn)為北京仲裁委員會仲裁員，北京大學法學院、清華大學法學院法律碩士兼職碩士。1999年，被評選為第二屆北京市“十佳律師”。自1985年起，先后為國內(nèi)外近百年公司、企業(yè)、事業(yè)單位及個人提供了近千件涉及知識產(chǎn)權(quán)、金融、證券、收購、兼并、資產(chǎn)重組、合資、聯(lián)營、房地產(chǎn)、訴訟與仲裁等方面的法律服務。在從事律師職業(yè)生涯中，多次參加國務院法制局、最高人民法院組織的有關(guān)立法或司法解釋的起草或論證工作，特別是結(jié)合審判實踐為最高人民法院制定民事訴訟法、證據(jù)規(guī)則、房地產(chǎn)法、擔保法、合同法、證券法、公司法等司法解釋提出的很多建設(shè)性意見被采納。