中國(guó)刑事指導(dǎo)案例與規(guī)則：提煉運(yùn)用說理

目　錄
目錄
Contents
案例指導(dǎo)規(guī)則·制度篇
一、案例指導(dǎo)與司法解釋的互動(dòng)——最高人民法院承負(fù)法制統(tǒng)一憲法職能的視角／3
二、案例指導(dǎo)制度建構(gòu)的具體問題／28
三、案例（判例）指導(dǎo)在域外——來自德國(guó)的報(bào)告／36
案例指導(dǎo)規(guī)則·總則篇
[案例1]龔學(xué)飛非法經(jīng)營(yíng)案／49
[規(guī)則1]“構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任”的表述只宜由一定效力等級(jí)的規(guī)范性法律文件加以使用；“構(gòu)成犯罪的”可從兩個(gè)側(cè)面來作出理解：一是指實(shí)質(zhì)意義上的“犯罪”（從社會(huì)危害性角度考察），即非刑事法律中“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”所在條款所規(guī)定的所有行為的社會(huì)危害性已達(dá)到需要刑罰懲治的程度；二是指形式意義上的“犯罪”（從刑事違法性角度考察），即非刑事法律中“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”所在條款所規(guī)定的部分行為（與刑法罪狀吻合的）的社會(huì)危害性已達(dá)到需要刑罰懲治的程度。但是，只有后種意義上的“犯罪”理解，才能真“依法追究刑事責(zé)任”，即依照刑法的有關(guān)條款定罪處刑，前種意義上的“犯罪”理解，無法追究刑事責(zé)任，按照罪刑法定原則的精神，非刑事法律中“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”對(duì)其所在條款所規(guī)定的與刑法罪狀不吻合的部分行為而言不具有刑罰后果，不是嚴(yán)格意義上的刑法規(guī)范（罪與刑的統(tǒng) 一），至多具有宣示功能。／49
[案例2]何肅黃、楊柯傳播淫穢物品牟利案／60
[規(guī)則2]利用計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪的地域管轄，原則上也應(yīng)遵循刑事訴訟法有關(guān)地域管轄的規(guī)定，但基于通過計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪的自身特點(diǎn)，確定地域管轄也應(yīng)區(qū)別對(duì)待。／60
[案例3]林世元等受賄、玩忽職守案／64
[規(guī)則3]對(duì)“當(dāng)時(shí)的法律”的判斷應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的犯罪類型：對(duì)于直接故意犯罪而言，行為時(shí)的法律即應(yīng)被視為“當(dāng)時(shí)的法律”；而對(duì)于間接故意犯罪和過失犯罪而言，只有犯罪結(jié)果發(fā)生時(shí)的法律才能被視為“當(dāng)時(shí)的法律”。／64
[案例4]羅輝、王凌云等侵占案／71
[規(guī)則4]無論基于何種情形，在存有行為時(shí)法、審判時(shí)法和中間時(shí)法的情況下，應(yīng)當(dāng)適用對(duì)行為人最有利的法律，包括中間時(shí)法，這是法治原則的必然要求。／71
[案例5]鄭小栓詐騙案／76
[規(guī)則5]侵占罪不是持續(xù)犯，只要行為人將代為他人保管的財(cái)物、他人遺忘物、埋藏物據(jù)為己有，當(dāng)他人追要不予退還或拒不交出時(shí)犯罪行為已經(jīng)完成，繼續(xù)非法占有他人財(cái)物只是犯罪行為所產(chǎn)生的不法狀態(tài)處于持續(xù)之中，即非法占有代為保管的財(cái)物或者遺忘物或埋藏物的不法狀態(tài)一直在持續(xù)。侵占罪“行為時(shí)法”的確定不應(yīng)按繼續(xù)犯對(duì)待。／76
[案例6]文某盜竊案／79
[規(guī)則6]親屬相盜在我國(guó)現(xiàn)行紙面上的法中沒有規(guī)定，但并不意味著司法實(shí)踐中就絕對(duì)排除反映和體現(xiàn)其旨趣的做法。司法機(jī)關(guān)原則上對(duì)發(fā)生在親屬之間的盜竊案件不作犯罪處理，顯然主要是基于刑事政策寬大層面的考慮但在司法實(shí)踐中也并不排除對(duì)發(fā)生在親屬之間的特定的盜竊案件進(jìn)行刑事責(zé)任追究的可能性。／79
[案例7]何建華等非法制造爆炸物案／84
[規(guī)則7]因司法解釋對(duì)刑法具體條文（特別是數(shù)額犯）的有關(guān)情節(jié)的細(xì)化所導(dǎo)致的“合法性”與“合理性”的沖突，難以避免。法官可以行使刑法第13條犯罪 概念“但書”所蘊(yùn)涵的自由裁量權(quán)來加以應(yīng)對(duì)。／84
[案例8]李柏庭非法經(jīng)營(yíng)案／88
[規(guī)則8]行政犯成立故意犯罪需要具備違法性認(rèn)識(shí)，并不意味著要求行為人具備 刑事違法性的認(rèn)識(shí)，也不需要行為人具備明確的認(rèn)識(shí)，只需要行為人具備 概然性認(rèn)識(shí)即可。在一定的情形下，滿足一定的條件，可以推定行為人的行為具有違法性認(rèn)識(shí)。／88
[案例9]扎西達(dá)娃等綁架案／94
[規(guī)則9]未成年人犯罪能否適用無期徒刑，關(guān)鍵在于如何理解刑法第17條規(guī)定、第49條規(guī)定、第62條規(guī)定、第63條第1款規(guī)定等條文之間的相互關(guān)系。依照刑法總則條文制約刑法分則條文的一般原理，第49條的規(guī)定意味著刑 法分則罪名配置有死刑的法定刑對(duì)于犯罪主體為未成年人或（審判時(shí)）懷孕的婦女來說均被加以修正。／94
[案例10]陳美娟投放危險(xiǎn)物質(zhì)案／99
[規(guī)則10]應(yīng)從事實(shí)因果關(guān)系和法律因果關(guān)系兩個(gè)方面判斷刑法因果關(guān)系是否存在。并非所有的介入因素都會(huì)阻卻原有的因果關(guān)系。在研究介入或有中介因素情況下的法律因果關(guān)系時(shí)，除了主要考察前行為對(duì)后結(jié)果的產(chǎn)生是否起了作用，以及這種作用的程度如何之外，在一定情況下，還要考慮前一行為和介入因素的社會(huì)意義的相互比較問題。／99
[案例1l]宋強(qiáng)搶劫案／104
[規(guī)則11]行兇后又起意取財(cái)?shù)男袨榈亩ㄐ?，關(guān)鍵在于如何看待諸如搶劫罪之類的復(fù)合行為犯自身的因果關(guān)系。復(fù)合行為犯行為要件自身的因果關(guān)系，是指手段行為和目的行為之間的因果關(guān)系。搶劫罪行為要件之間因果關(guān)系存在多種情形。／104[案例12]張建國(guó)故意傷害案／109
[規(guī)則12]斗毆雙方基于傷害對(duì)方的目的實(shí)施的傷害行為不能認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)，并不意味著斗毆雙方在任何情況下都不具有正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。／109
[案例13]王仁興破壞交通設(shè)施案／112
[規(guī)則13]先行行為不應(yīng)局限于犯罪行為和違法行為，合法行為可能產(chǎn)生作為義 務(wù)，最為明顯的，就是緊急避險(xiǎn)行為。緊急避險(xiǎn)行為本身的合法性，并不意味著其不能產(chǎn)生作為義務(wù)，緊急避險(xiǎn)行為可以成為不作為犯罪的義務(wù)來源。／112
[案例14]李邦詳拐賣婦女案／116
[規(guī)則14]拐賣婦女、兒童罪所保護(hù)法益為被拐取人的人身自由和本來的生活場(chǎng)所 的安全。在拐賣婦女的情況下，婦女的同意可以阻卻違法；而在拐賣兒 童及精神病患者的情況下，兒童和精神病患者的同意并不阻卻違法。在 拐賣兒童以及精神病患者等的場(chǎng)合，不存在監(jiān)護(hù)人的同意排除違法的余地。／116
[案例15]曾勁青、黃劍新保險(xiǎn)詐騙案／119
[規(guī)則15]法律不能阻止任何人自傷、自殘或自殺，更無法對(duì)任何實(shí)施自傷、自殘或自殺行為的人設(shè)定并追究其刑事責(zé)任；但應(yīng)被害人要求或承諾而傷害被害人身體，構(gòu)成故意傷害罪，只是在處罰上可以適當(dāng)從寬。／119
[案例16]胡斌、張?bào)摅薜裙室鈿⑷?、運(yùn)輸毒品（未遂）案／125
[規(guī)則16]不能犯可區(qū)分為相對(duì)不能犯和絕對(duì)不能犯。區(qū)分絕對(duì)不能犯與相對(duì)不 能犯，其實(shí)質(zhì)上是區(qū)分不能犯與不可罰行為。不能犯的“不能”是一個(gè)相對(duì)與絕對(duì)相統(tǒng)一的概念。／125
[案例17]韓俊杰、付安生、韓軍生生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品案／129
[規(guī)則17]共同犯罪的共同意志可以表現(xiàn)為共同希望、共同放任、既有希望也有放任三種形式，共同犯罪故意并不要求各共同犯罪人意志因素的一致。／129
[案例18]高金有盜竊案／132
[規(guī)則18]具有特定身份的人與無特定身份的人勾結(jié)，實(shí)施犯罪的，不一定按照特 定身份者的行為定罪。／132
[案例19]茍興良等貪污、受賄案／136
[規(guī)則19]具有兩種不同特定身份的人，分別利用自己的職務(wù)便利，共同實(shí)施同一種行為，法律和司法解釋對(duì)此無明文規(guī)定。對(duì)于具有兩種不同特定身份的人，分別利用自己的職務(wù)便利，共同實(shí)施侵占財(cái)物的，應(yīng)該一律定貪污罪。／136
[案例20]張燁等強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻婦女案／139
[規(guī)則20]在共同犯罪的場(chǎng)合，犯罪一經(jīng)著手，單個(gè)的共同犯罪人，不僅應(yīng)當(dāng)自動(dòng)放棄個(gè)人的實(shí)行行為，而且需要積極阻止其他共同犯罪人的犯罪行為，有效地防止共同犯罪結(jié)果的發(fā)生，或者使自己先前的行為對(duì)共同犯罪結(jié)果斷絕因果關(guān)系，才能構(gòu)成中止犯。／139
[案例21]吳學(xué)友故意傷害案（第200號(hào)）／144
[規(guī)則21]所有的雇傭犯罪都成立共同犯罪，不存在所謂的受雇方不構(gòu)成犯罪而雇主單獨(dú)構(gòu)成犯罪的情形。／144
[案例22]普寧市流沙經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司等單位虛開增值稅專用發(fā)票案／147
[規(guī)則22]在單位與單位之間共同故意實(shí)施危害行為、單位與自然人之間共同故意實(shí)施危害行為的情形中，僅僅憑借單獨(dú)犯罪理論，同樣是沒法解決問題 的。單位共同犯罪具體包括單位之間的共同犯罪和單位與自然人之間的共同犯罪兩種形式。無論是在單位故意犯罪的情況下對(duì)單位內(nèi)部的數(shù)個(gè)直接責(zé)任人員，還是在單位共同犯罪的情況下對(duì)其中的主管人員和其他直接責(zé)任人員，是否需要?jiǎng)澐种鲝姆福瑧?yīng)當(dāng)看是否有必要。/147
案例指導(dǎo)規(guī)則·分則篇
（二）破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
（三）侵犯人身權(quán)利、民主權(quán)利罪
（四）侵犯財(cái)產(chǎn)罪
（五）妨害社會(huì)管理秩序罪
（六）貪污賄賂罪
（七）瀆職罪