我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)研究

　　非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是各民族世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式和文化空間。它是一個民族古老的生命記憶和活態(tài)的文化基因，體現(xiàn)著一個民族的智慧和精神、維護(hù)著世界文化的多樣性，與物質(zhì)文化遺產(chǎn)一道共同承載著人類社會的文明。但是，近年來，隨著全球化趨勢的加強(qiáng)和現(xiàn)代化進(jìn)程的加快，我國的文化生態(tài)發(fā)生了巨大變化，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)受到猛烈沖擊。一些依靠口授和行為傳承的文化遺產(chǎn)正在不斷消失，許多傳統(tǒng)技藝瀕臨消亡。就法律保障機(jī)制而言，我國保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法比較零散，缺乏專門的基本法，還沒有形成完備的法律保障體系?！吨腥A人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法（草案）》從2005年至今已連續(xù)四年被列入全國大大立法計(jì)劃，但至今未獲通過。因此，當(dāng)前對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的研究依然具有重大的理論和實(shí)踐意義。同時，對這一課題的探討也將有助于強(qiáng)化我們保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的意識，維護(hù)中華文化的獨(dú)特性，保護(hù)本國的傳統(tǒng)文化，從而保持世界文化形態(tài)的多樣性。本書從法律視角出發(fā)，通過運(yùn)用系統(tǒng)分析法、比較分析法、田野調(diào)查法、個案分析等方法來研究我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)問題，進(jìn)而對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的完善的可能進(jìn)路進(jìn)行探討。全書共分為引論、第一章至第六章。引論部分探討選題意義、研究現(xiàn)狀和主要研究方法并對本書的主要觀點(diǎn)、創(chuàng)新和不足之處進(jìn)行歸納。第一章“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述”，由于我國引入非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念時間不長，所以有必要對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一些基礎(chǔ)知識作一介紹。本章共分三節(jié)，第一節(jié)從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念的由來和含義對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行了界定。第二節(jié)介紹了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特征。第三節(jié)從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的價(jià)值人手，論證了保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的必要性。這些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的基礎(chǔ)知識，為后面探討法律保護(hù)問題奠定了基礎(chǔ)。第二章“我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的實(shí)踐基礎(chǔ)”，近年來，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)運(yùn)動在我國蓬勃發(fā)展，國家在積極參與國際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的同時，還加強(qiáng)了國內(nèi)的法制建設(shè)，實(shí)施了中國民族民間文化保護(hù)工程，建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社會保護(hù)也日益廣泛。盡管如此，我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)還是存在諸多問題，本章第二節(jié)從傳承后繼乏人、保護(hù)意識欠缺、保護(hù)機(jī)制有待完善和缺乏法律保護(hù)依據(jù)四個方面進(jìn)行了剖析。第三章“對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行法律保護(hù)的法理學(xué)基礎(chǔ)”，在探討非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的問題之前，必須要弄清法律保護(hù)的對象、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、保護(hù)主體等幾個基本問題，如果離開了這一基礎(chǔ)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)就成了無源之水、無本之木。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)遲遲沒有一部系統(tǒng)的法律，在其法律保護(hù)層面上肯定有相當(dāng)?shù)碾y度，本章第二節(jié)從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體難以確定、性質(zhì)難以確定和獨(dú)創(chuàng)性難以確定三個方面論證了立法的難度。同時，要做好非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的立法工作還應(yīng)該樹立科學(xué)的“保護(hù)”理念，堅(jiān)持正確的“保護(hù)”原則。第三節(jié)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的幾個原則進(jìn)行了梳理，力圖對進(jìn)一步探討我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的具體法律保護(hù)機(jī)制作較為堅(jiān)實(shí)的理論鋪墊。第四章“我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)現(xiàn)狀研究”，本章是全書的核心內(nèi)容，關(guān)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的具體法律保護(hù)模式，法學(xué)界、理論界爭議頗多。本章將現(xiàn)有的法律保護(hù)模式進(jìn)行了梳理，分四節(jié)分別對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的行政保護(hù)模式、民事保護(hù)模式、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式和刑事保護(hù)模式進(jìn)行了論證。之所以把知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式從民事保護(hù)模式中拉出來，主要是鑒于此種模式在整個法律保護(hù)體系中的重要地位，研究相對比較成熟，其中，重點(diǎn)研究了著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法和商業(yè)秘密四種保護(hù)方式的架構(gòu)問題。在本章的探討中穿捅了若干案例，總結(jié)了每種保護(hù)模式的長處和不足，力圖使讀者能夠更加直觀地了解到我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)現(xiàn)狀，并為后章法律機(jī)制的完善夯實(shí)基礎(chǔ)。 第五章“國際社會非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的實(shí)踐及對中國的啟示”，本章主要對國際及其他一些國家在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)方面的有益經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了探討，試圖尋找我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的可借鑒之處，并為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)探索出一條可能的進(jìn)路。 第六章“我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)制度的完善”，主要包括在立法方面，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的基本保護(hù)與特別法的分別保護(hù)相結(jié)合，加緊制定《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》，必要時運(yùn)用習(xí)慣法進(jìn)行保護(hù)；司法方面，完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)方面的訴訟程序，建立公益訴訟制度，引入聽證制度；補(bǔ)償機(jī)制方面，建立對傳承人的補(bǔ)償機(jī)制和利益分享機(jī)制。 最后的結(jié)論部分是對全書所做的總結(jié)，希望能起到拋磚引玉的作用，能有更多的學(xué)者來研究非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)問題，并希望能夠?yàn)槠渌麑W(xué)者研究此問題提供參考。

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