商事裁判精要觀點集成：合同法總則卷

第一章合同總論
第一節(jié)合同的認定
一、合同的定義及其法律特征
裁判要旨 合同除確定具體的交易關(guān)系外，還可以具有對以后發(fā)生關(guān)系的規(guī)范指引作用，合同還可以具有對既往發(fā)生行為的確認和評價作用。
二、政府機關(guān)參與合同的認定
裁判要旨一 當事人與政府機關(guān)未經(jīng)平等協(xié)商，兩者之間并非民法意義上的平等主體關(guān)系，雙方亦沒有就此形成民事合同關(guān)系。
裁判要旨二 政府機關(guān)作為平等主體與企業(yè)簽訂的合同屬于民事合同。
裁判要旨三 人民銀行依法撤銷金融機構(gòu)的行為，并不排斥當事人與其他平等主體設(shè)立民事法律關(guān)系，該民事法律關(guān)系也不因人民銀行的督促而改變其性質(zhì)。
裁判要旨四 政府協(xié)調(diào)相關(guān)事宜所形成會議紀要，沒有改變當事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，合同當事人一方以此作為抗辯的理由，人民法院不予支持。
第二節(jié)合同糾紛裁判原則
一、平等原則的內(nèi)涵及表現(xiàn)
裁判要旨 雙方當事人簽訂預約合同，但在訂立本約時一方當事人提出異議，屬正當?shù)拇枭绦袨?，雙方法律地位平等，對方當事人不得以雙方已達成預約合同為由強行要求必須簽訂本約。
二、自由原則的表現(xiàn)及限制
裁判要旨一 當事人依法享有訂立合同的自由，包括有權(quán)決定是否與他人訂立合同的自由，也包括選擇合同當事人的自由、決定合同內(nèi)容的自由等。
裁判要旨二 未經(jīng)通知或未經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押物的，受讓方通過行使滌除權(quán)滌除轉(zhuǎn)讓標的物上的抵押權(quán)負擔的，轉(zhuǎn)讓行為有效，符合合同自由的原則。
三、公平原則的內(nèi)涵及適用
裁判要旨一 對格式合同的解釋，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)。
裁判要旨二 營銷合同中一方當事人提成費用的約定是否過高，應(yīng)考量投入和收入的數(shù)額，以公平原則進行衡量。
裁判要旨三 資金委托管理協(xié)議中的保底條款致使雙方民事權(quán)利義務(wù)嚴重失衡，違背了合同法的公平原則的，該條款無效。
四、誠實信用原則的表現(xiàn)及適用
裁判要旨一 債務(wù)人無正當理由未在合同約定的期限內(nèi)還款，擔保人未按照合同約定承擔保證責任，均構(gòu)成合同履行中的違約，本應(yīng)承擔違約責任，而債務(wù)人、擔保人反以資金拆借超過法定期限等不正當理由主張合同無效的，有違誠實信用原則。
裁判要旨二 擔保人在債務(wù)人簽訂借款合同之前明知其存在尚未償還的債務(wù)而仍為其借款提供抵押擔保，并且未對借款用途加以限制的，不能在訴訟中主張借款人不得將借款用于債務(wù)的償還。
裁判要旨三 當事人違反商品房預售合同約定，收受購房款且房屋已具備交付條件時，又與第三人簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，違反誠實信用原則。
裁判要旨四 當事人怠于履行合同約定的義務(wù)，反而尋找借口惡意主張合同無效的，違背誠實信用原則。
裁判要旨五 同一當事人對同一事實所提出的主張已被前一訴訟生效法律文書所確認，在后一訴訟中提出相反主張，有違誠實信用原則。
五、合法原則及公序良俗原則的內(nèi)涵及表現(xiàn)
第二章合同的訂立
第一節(jié)合同的訂立主體及成立方式
一、合同訂立主體的締約能力
（一）自然人包括個體工商戶的締約能力
（二）法人的認定、類型及其締約能力
裁判要旨一 當事人以其尚未成立的子公司名義與對方簽訂合同并開始履行的，可以認定該當事人為合同當事人，該合同內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定的，可以認定已成立并合法有效。
裁判要旨二 法人被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有進行清算，也沒有辦理注銷登記的，不屬于法人終止，依法仍享有民事訴訟的權(quán)利能力和行為能力。
（三）其他組織的類型及其締約能力
裁判要旨 分支機構(gòu)屬于民法中的其他組織，具有一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力，其可以自己的名義對外獨立從事民事活動，其是否越權(quán)屬于內(nèi)部關(guān)系，不能對抗善意第三人。
二、要約與要約邀請
（一）要約的構(gòu)成要件及要約糾紛解決規(guī)則
裁判要旨一 懸賞廣告屬于向社會不特定人發(fā)出的要約。
裁判要旨二 出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明具體確定，并對商品房買賣合同的訂立和房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。
裁判要旨三 商品房開發(fā)預售中的宣傳資料與鳥瞰圖就簽訂合同標的的位置及外觀所做的說明和允諾具體明確，且對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。其雖未載入商品房買賣合同，但也應(yīng)當視為合同內(nèi)容。
（二）要約邀請與要約的區(qū)別及常見類型
裁判要旨一 國有土地使用權(quán)出讓公告屬于要約邀請，競買人在競買申請中提出報價，并按要約邀請支付保證金的行為，屬于要約。
裁判要旨二 網(wǎng)站提供網(wǎng)絡(luò)競價拍賣服務(wù)，與出賣人和買受人之間構(gòu)成居間合同關(guān)系。出賣人在網(wǎng)絡(luò)上提供商品信息為要約邀請，買受人競買行為是要約。
裁判要旨三 當事人在網(wǎng)站發(fā)布公開拍賣推介書的行為，是就公開拍賣事宜向社會不特定對象發(fā)出的要約邀請。當事人雙方對合同內(nèi)容產(chǎn)生爭議時，該要約邀請對合同的解釋可以產(chǎn)生證據(jù)效力。
裁判要旨四 產(chǎn)權(quán)交易所發(fā)布的產(chǎn)權(quán)交易信息是向不特定主體發(fā)出的要約邀請。
裁判要旨五 拍賣廣告屬于要約邀請的性質(zhì)，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
（三）要約的撤回與撤銷的內(nèi)涵及區(qū)別
（四）要約的生效條件及其法律效力
（五）要約失效的情形
三、承諾
（一）承諾的構(gòu)成要件及幾種特殊的承諾行為
裁判要旨一 旅行社承辦校方組織的學生課外活動，學生將春游所需的費用直接交給旅行社，并不意味著學生對旅行社作出了承諾，更不應(yīng)認定旅行社與每一位學生訂立了旅游合同。
裁判要旨二 保險公司與房地產(chǎn)公司刊登的“五年還本售房保險”的“廣告許諾”，不構(gòu)成《合同法》第二十一條的承諾行為。
裁判要旨三 土地征用方向被征地方致函說明付款方案的，致函行為構(gòu)成承諾。
（二）承諾的方式、承諾期限及起算點
（三）承諾的生效時間、法律后果及電子承諾的生效方式
裁判要旨 一方以文函形式提出新的意思表示或者新要約，而另一方在上述文函上簽字或者經(jīng)修改后簽字的行為，應(yīng)當被認定為對新的意思表示的認可或承諾，因此應(yīng)當認定雙方就文函所載內(nèi)容達成了合意，從而對雙方具有法律約束力。
（四）遲延承諾的認定和遲到承諾的效力
（五）承諾的撤回及承諾對要約內(nèi)容的變更情形
裁判要旨 一方將載有合同變更內(nèi)容的“承諾書”發(fā)給對方，應(yīng)視為對合同變更的要約，而非對要約的承諾。
第二節(jié)合同的形式、內(nèi)容與性質(zhì)