不能犯未遂的規(guī)范論研究

目錄
第一章導(dǎo)論
第一節(jié)現(xiàn)狀
第二節(jié)問(wèn)題
第三節(jié)方法
第四節(jié)論證結(jié)構(gòu)
第二章理論溯源：未遂的可罰性基礎(chǔ)
第一節(jié)概述
一、我國(guó)刑法中的未遂處罰根據(jù)理論
二、未遂處罰根據(jù)論的基本思路
第二節(jié)對(duì)既有理論的分析和回應(yīng)
一、刑法體系內(nèi)或外？——印象理論的批判
（一）印象理論的內(nèi)容
（二）印象理論的特征
（三）印象理論之批判
（四）印象理論的啟示
二、責(zé)任？不法！——主觀未遂論的廓清
（一）主觀未遂理論的結(jié)構(gòu)
（二）對(duì)主觀未遂理論的批判
（三）主觀未遂理論的啟示
三、何種不法？——客觀未遂論的疑問(wèn)
（一）現(xiàn)今我國(guó)的理解
（二）客觀未遂論的結(jié)構(gòu)
（三）客觀未遂論的疑問(wèn)
（四）客觀未遂論的啟示
第三節(jié)綜合未遂論的確立
一、已有理論的介紹和評(píng)述
（一）以“計(jì)劃危險(xiǎn)”“抽象危險(xiǎn)”為核心概念的綜合未遂理論
（二）以具體危險(xiǎn)為核心概念的綜合未遂理論
二、修正的綜合未遂論
（一）構(gòu)成要件的基本目的是保護(hù)法益，但同時(shí)也具有行為指導(dǎo)功能
（二）不法上的行為無(wú)價(jià)值與結(jié)果無(wú)價(jià)值二元論
（三）未遂的可罰根據(jù)是主觀與客觀的綜合立場(chǎng)，不必然推出主觀加客觀的危險(xiǎn)說(shuō)
第四節(jié)小結(jié)
第三章德國(guó)刑法未遂的可罰性與危險(xiǎn)概念
第一節(jié)概述
一、不能未遂的學(xué)術(shù)史考察
（一）客觀說(shuō)的提出
（二）主觀說(shuō)的否定
（三）對(duì)主觀說(shuō)的限定
二、不能未遂的界定
三、不能未遂的成立要件
四、重大無(wú)知的不能未遂
第二節(jié)未遂可罰性的范圍
一、未遂可罰性范圍的原則性規(guī)定
二、可罰罪名的情況
第三節(jié)關(guān)于未遂可罰性根據(jù)的討論
一、客觀未遂論
二、主觀未遂論
三、綜合未遂論
第四節(jié)關(guān)于現(xiàn)有立法的可罰性的判斷方案
一、印象理論
二、危險(xiǎn)理論
三、雙軌制方案
四、規(guī)范違反理論
五、破壞承認(rèn)關(guān)系理論
六、未遂經(jīng)濟(jì)學(xué)理論
七、總結(jié)性分析
第五節(jié)德國(guó)不能未遂可罰性的啟示
一、法律與法理的關(guān)系
二、不能未遂可罰性問(wèn)題的體系性歸屬
三、危險(xiǎn)概念能否發(fā)揮限定未遂的可罰性作用
第四章計(jì)劃危險(xiǎn)論及其批判
第一節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論概述
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論與抽象危險(xiǎn)說(shuō)的概念
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論的特征
第二節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論的結(jié)構(gòu)
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論的判斷對(duì)象
二、計(jì)劃危險(xiǎn)的成立范圍
三、計(jì)劃危險(xiǎn)的規(guī)范限定
四、計(jì)劃危險(xiǎn)論與印象說(shuō)的比較
五、客觀事實(shí)在計(jì)劃危險(xiǎn)說(shuō)中的定性
第三節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論對(duì)不能未遂的判斷
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論對(duì)于對(duì)象不能未遂
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論對(duì)于手段不能未遂
三、計(jì)劃危險(xiǎn)論對(duì)于身份不能未遂
第四節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論的疑問(wèn)
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論得出的未遂犯處罰范圍過(guò)于寬泛
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論對(duì)于迷信犯解釋自相矛盾
三、計(jì)劃危險(xiǎn)論以主觀構(gòu)成要件作為危險(xiǎn)判斷基礎(chǔ)
四、計(jì)劃危險(xiǎn)論無(wú)助于改變我國(guó)現(xiàn)狀
五、計(jì)劃危險(xiǎn)論在未遂行為之著手問(wèn)題上存在疑問(wèn)
第五章事實(shí)危險(xiǎn)論及其批判
第一節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論概述
第二節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的基礎(chǔ)
一、不法結(jié)構(gòu)：結(jié)果無(wú)價(jià)值一元論？
（一）結(jié)果無(wú)價(jià)值論的基本立場(chǎng)
（二）事實(shí)危險(xiǎn)論與結(jié)果無(wú)價(jià)值論的關(guān)系
二、未遂犯等于具體危險(xiǎn)犯？
三、實(shí)行著手的事實(shí)危險(xiǎn)？
四、不能未遂等于不可罰未遂？
第三節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的結(jié)構(gòu)
一、行為人的主觀認(rèn)識(shí)被完全排除在危險(xiǎn)判斷結(jié)構(gòu)之外
二、事實(shí)危險(xiǎn)在形式上使可罰范圍過(guò)小
三、事實(shí)危險(xiǎn)論通過(guò)“假定或舍棄事實(shí)”擴(kuò)大成立范圍
第四節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的疑問(wèn)
一、未遂犯中事實(shí)危險(xiǎn)的概念能否成立的問(wèn)題
二、事實(shí)危險(xiǎn)概念不具有規(guī)范性
三、事實(shí)危險(xiǎn)論對(duì)未遂的處罰范圍過(guò)小
四、未遂處罰界限的模糊
第六章具體危險(xiǎn)說(shuō)及其批判
第一節(jié)具體危險(xiǎn)說(shuō)概述
第二節(jié)具體危險(xiǎn)說(shuō)的理論基礎(chǔ)
一、具體危險(xiǎn)說(shuō)的基本立場(chǎng)是綜合未遂論
二、具體危險(xiǎn)說(shuō)采取相當(dāng)因果關(guān)系說(shuō)
三、具體危險(xiǎn)說(shuō)的基礎(chǔ)是行為無(wú)價(jià)值與結(jié)果無(wú)價(jià)值二元論
四、具體危險(xiǎn)說(shuō)考察未遂犯時(shí)注重一般預(yù)防效果
第三節(jié)具體危險(xiǎn)說(shuō)的判斷結(jié)構(gòu)
一、行為人主觀認(rèn)識(shí)的意義
二、形式上具體危險(xiǎn)的認(rèn)定與事實(shí)資料的選取
三、危險(xiǎn)概念的實(shí)質(zhì)限縮？
第四節(jié)具體危險(xiǎn)說(shuō)的疑問(wèn)
一、一般人判斷不明確
二、關(guān)于具體危險(xiǎn)說(shuō)的事實(shí)基礎(chǔ)是否合理的探討
三、關(guān)于具體危險(xiǎn)說(shuō)的事前判斷是否合理的探討
第七章危險(xiǎn)的刑法內(nèi)涵與概念再造
第一節(jié)既然“不能”，為何危險(xiǎn)？
一、概述
二、“不能”與“危險(xiǎn)”的分離：不能犯必然等于不處罰嗎？
三、重回不能未遂的概念——如何看待構(gòu)成要件欠缺理論？
第二節(jié)危險(xiǎn)概念的觀察視角——規(guī)范與事實(shí)的考察
一、危險(xiǎn)概念中的事實(shí)要素
（一）事實(shí)的類(lèi)型
（二）危險(xiǎn)與事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性
二、危險(xiǎn)概念中的規(guī)范性要素
三、主觀危險(xiǎn)與客觀危險(xiǎn)
（一）判斷危險(xiǎn)事實(shí)的主觀化
（二）判斷危險(xiǎn)基準(zhǔn)的主觀化
四、如何理解危險(xiǎn)的程度性
五、危險(xiǎn)與具體罪名、法益類(lèi)型之間是否存在關(guān)聯(lián)性？
第三節(jié)未遂中危險(xiǎn)的體系性地位
一、行為刑法的危險(xiǎn)與行為人刑法的危險(xiǎn)
二、行為不法的危險(xiǎn)與結(jié)果不法的危險(xiǎn)
三、小結(jié)
第四節(jié)危險(xiǎn)概念的再造
一、危險(xiǎn)是事前預(yù)測(cè)還是事后評(píng)估？
二、危險(xiǎn)是構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)還是法益侵害的危險(xiǎn)？
三、事實(shí)上的程度性與規(guī)范上的非程度性
第五節(jié)小結(jié)
第八章規(guī)范危險(xiǎn)概念與危險(xiǎn)判斷方法
第一節(jié)規(guī)范危險(xiǎn)的概念基礎(chǔ)
一、規(guī)范危險(xiǎn)的概念
（一）犯罪計(jì)劃的作用在于指明待判斷的客觀構(gòu)成要件
（二）事實(shí)危險(xiǎn)：形式上能夠肯定法益侵害可能性
（三）規(guī)范限定：對(duì)于法益侵害可能性建立支配
二、方法論基礎(chǔ)
第二節(jié)規(guī)范危險(xiǎn)的判斷方法
一、不能未遂的三分法與危險(xiǎn)判斷
（一）身份不能未遂的判斷
（二）手段不能未遂與對(duì)象不能未遂的判斷
（三）三類(lèi)型說(shuō)的反思
二、類(lèi)型化可能與規(guī)范危險(xiǎn)的相關(guān)因素
（一）構(gòu)成事實(shí)面的類(lèi)型化標(biāo)準(zhǔn)
（二）構(gòu)成要件面的類(lèi)型化標(biāo)準(zhǔn)
第三節(jié)實(shí)例檢驗(yàn)
一、冉某某販賣(mài)毒品案
二、趙某某出售假幣案
三、兩例教學(xué)案例的檢驗(yàn)
四、比較與分析
第四節(jié)小結(jié)
第九章結(jié)論
后記