不能犯未遂的規(guī)范論研究

目錄
第一章導論
第一節(jié)現(xiàn)狀
第二節(jié)問題
第三節(jié)方法
第四節(jié)論證結構
第二章理論溯源：未遂的可罰性基礎
第一節(jié)概述
一、我國刑法中的未遂處罰根據(jù)理論
二、未遂處罰根據(jù)論的基本思路
第二節(jié)對既有理論的分析和回應
一、刑法體系內或外？——印象理論的批判
（一）印象理論的內容
（二）印象理論的特征
（三）印象理論之批判
（四）印象理論的啟示
二、責任？不法！——主觀未遂論的廓清
（一）主觀未遂理論的結構
（二）對主觀未遂理論的批判
（三）主觀未遂理論的啟示
三、何種不法？——客觀未遂論的疑問
（一）現(xiàn)今我國的理解
（二）客觀未遂論的結構
（三）客觀未遂論的疑問
（四）客觀未遂論的啟示
第三節(jié)綜合未遂論的確立
一、已有理論的介紹和評述
（一）以“計劃危險”“抽象危險”為核心概念的綜合未遂理論
（二）以具體危險為核心概念的綜合未遂理論
二、修正的綜合未遂論
（一）構成要件的基本目的是保護法益，但同時也具有行為指導功能
（二）不法上的行為無價值與結果無價值二元論
（三）未遂的可罰根據(jù)是主觀與客觀的綜合立場，不必然推出主觀加客觀的危險說
第四節(jié)小結
第三章德國刑法未遂的可罰性與危險概念
第一節(jié)概述
一、不能未遂的學術史考察
（一）客觀說的提出
（二）主觀說的否定
（三）對主觀說的限定
二、不能未遂的界定
三、不能未遂的成立要件
四、重大無知的不能未遂
第二節(jié)未遂可罰性的范圍
一、未遂可罰性范圍的原則性規(guī)定
二、可罰罪名的情況
第三節(jié)關于未遂可罰性根據(jù)的討論
一、客觀未遂論
二、主觀未遂論
三、綜合未遂論
第四節(jié)關于現(xiàn)有立法的可罰性的判斷方案
一、印象理論
二、危險理論
三、雙軌制方案
四、規(guī)范違反理論
五、破壞承認關系理論
六、未遂經(jīng)濟學理論
七、總結性分析
第五節(jié)德國不能未遂可罰性的啟示
一、法律與法理的關系
二、不能未遂可罰性問題的體系性歸屬
三、危險概念能否發(fā)揮限定未遂的可罰性作用
第四章計劃危險論及其批判
第一節(jié)計劃危險論概述
一、計劃危險論與抽象危險說的概念
二、計劃危險論的特征
第二節(jié)計劃危險論的結構
一、計劃危險論的判斷對象
二、計劃危險的成立范圍
三、計劃危險的規(guī)范限定
四、計劃危險論與印象說的比較
五、客觀事實在計劃危險說中的定性
第三節(jié)計劃危險論對不能未遂的判斷
一、計劃危險論對于對象不能未遂
二、計劃危險論對于手段不能未遂
三、計劃危險論對于身份不能未遂
第四節(jié)計劃危險論的疑問
一、計劃危險論得出的未遂犯處罰范圍過于寬泛
二、計劃危險論對于迷信犯解釋自相矛盾
三、計劃危險論以主觀構成要件作為危險判斷基礎
四、計劃危險論無助于改變我國現(xiàn)狀
五、計劃危險論在未遂行為之著手問題上存在疑問
第五章事實危險論及其批判
第一節(jié)事實危險論概述
第二節(jié)事實危險論的基礎
一、不法結構：結果無價值一元論？
（一）結果無價值論的基本立場
（二）事實危險論與結果無價值論的關系
二、未遂犯等于具體危險犯？
三、實行著手的事實危險？
四、不能未遂等于不可罰未遂？
第三節(jié)事實危險論的結構
一、行為人的主觀認識被完全排除在危險判斷結構之外
二、事實危險在形式上使可罰范圍過小
三、事實危險論通過“假定或舍棄事實”擴大成立范圍
第四節(jié)事實危險論的疑問
一、未遂犯中事實危險的概念能否成立的問題
二、事實危險概念不具有規(guī)范性
三、事實危險論對未遂的處罰范圍過小
四、未遂處罰界限的模糊
第六章具體危險說及其批判
第一節(jié)具體危險說概述
第二節(jié)具體危險說的理論基礎
一、具體危險說的基本立場是綜合未遂論
二、具體危險說采取相當因果關系說
三、具體危險說的基礎是行為無價值與結果無價值二元論
四、具體危險說考察未遂犯時注重一般預防效果
第三節(jié)具體危險說的判斷結構
一、行為人主觀認識的意義
二、形式上具體危險的認定與事實資料的選取
三、危險概念的實質限縮？
第四節(jié)具體危險說的疑問
一、一般人判斷不明確
二、關于具體危險說的事實基礎是否合理的探討
三、關于具體危險說的事前判斷是否合理的探討
第七章危險的刑法內涵與概念再造
第一節(jié)既然“不能”，為何危險？
一、概述
二、“不能”與“危險”的分離：不能犯必然等于不處罰嗎？
三、重回不能未遂的概念——如何看待構成要件欠缺理論？
第二節(jié)危險概念的觀察視角——規(guī)范與事實的考察
一、危險概念中的事實要素
（一）事實的類型
（二）危險與事實之間的關聯(lián)性
二、危險概念中的規(guī)范性要素
三、主觀危險與客觀危險
（一）判斷危險事實的主觀化
（二）判斷危險基準的主觀化
四、如何理解危險的程度性
五、危險與具體罪名、法益類型之間是否存在關聯(lián)性？
第三節(jié)未遂中危險的體系性地位
一、行為刑法的危險與行為人刑法的危險
二、行為不法的危險與結果不法的危險
三、小結
第四節(jié)危險概念的再造
一、危險是事前預測還是事后評估？
二、危險是構成要件實現(xiàn)的危險還是法益侵害的危險？
三、事實上的程度性與規(guī)范上的非程度性
第五節(jié)小結
第八章規(guī)范危險概念與危險判斷方法
第一節(jié)規(guī)范危險的概念基礎
一、規(guī)范危險的概念
（一）犯罪計劃的作用在于指明待判斷的客觀構成要件
（二）事實危險：形式上能夠肯定法益侵害可能性
（三）規(guī)范限定：對于法益侵害可能性建立支配
二、方法論基礎
第二節(jié)規(guī)范危險的判斷方法
一、不能未遂的三分法與危險判斷
（一）身份不能未遂的判斷
（二）手段不能未遂與對象不能未遂的判斷
（三）三類型說的反思
二、類型化可能與規(guī)范危險的相關因素
（一）構成事實面的類型化標準
（二）構成要件面的類型化標準
第三節(jié)實例檢驗
一、冉某某販賣毒品案
二、趙某某出售假幣案
三、兩例教學案例的檢驗
四、比較與分析
第四節(jié)小結
第九章結論
后記