利用外資，鼓勵(lì)外商來中國投資舉辦外商投資企業(yè)，是我國實(shí)行對(duì)外開放的重要組成部分。隨著我國對(duì)外開放的程度和范圍的不斷擴(kuò)大，外商投資企業(yè)已遍布全國各地，深入到社會(huì)經(jīng)濟(jì)的許多行業(yè)，對(duì)推動(dòng)我國技術(shù)的進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展發(fā)揮了巨大作用。為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)我國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國針對(duì)不同外商投資企業(yè)的特點(diǎn)，分別制定了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合營企業(yè)法》）、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《合作企業(yè)法》）和《中華人民共和國外資企業(yè)法》（以下簡(jiǎn)稱《外資企業(yè)法》）及配套的實(shí)施條例或細(xì)則。

根據(jù)外商投資企業(yè)設(shè)立時(shí)法律依據(jù)的不同，可以將其分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)三種。其中，中外合資經(jīng)營企業(yè)是根據(jù)我國《合營企業(yè)法》設(shè)立的；中外合作經(jīng)營企業(yè)是根據(jù)我國《合作企業(yè)法》設(shè)立的；外資企業(yè)是根據(jù)我國《外資企業(yè)法》設(shè)立的。通常簡(jiǎn)稱為“三資”企業(yè)。

我國《公司法》第２１８條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”可見，《公司法》是外商投資企業(yè)適用的一般法，而專門規(guī)定外商投資企業(yè)的法律屬于特別法，應(yīng)優(yōu)先適用。此外，由于外商投資股份有限公司是根據(jù)《公司法》設(shè)立的，因此在法律適用上應(yīng)首先適用《公司法》。

第一節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和法律特征

中外合資經(jīng)營企業(yè)，簡(jiǎn)稱合營企業(yè)，是指外國的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡(jiǎn)稱外國合營者）同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡(jiǎn)稱中國經(jīng)營者），按照平等互利的原則和中國法律，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，共同投資、共同經(jīng)營、共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的股權(quán)式企業(yè)。

合營企業(yè)是中國的企業(yè)。它具有以下法律特征：（１）中外雙方共同出資，外方既可以是經(jīng)濟(jì)組織，也可以是自然人；中方只能是經(jīng)濟(jì)組織，不能是個(gè)人。（２）合營企業(yè)是根據(jù)《合營企業(yè)法》和合營企業(yè)合同設(shè)立的。合營各方的權(quán)利和義務(wù)主要是根據(jù)股權(quán)確定的。（３）采用有限責(zé)任公司形式，具有中國法人資格。（４）外方的出資占注冊(cè)資本的比例一般不低于２５％。

我國《合營企業(yè)法》是１９７９年７月１日由第五屆全國人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過并公布實(shí)施的。該法于１９９０年４月４日由第七屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議作過一次修正。

２００１年３月１５日，第九屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議對(duì)該法作了第二次修正?！逗蠣I企業(yè)法》全文只有十六條，內(nèi)容比較概括，難以具體規(guī)定合營企業(yè)的行為。因此，１９８３年９月２０日國務(wù)院發(fā)布了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《合營企業(yè)法實(shí)施條例》），該條例經(jīng)過多次修訂，現(xiàn)在施行的是２００１年７月２２日修訂、２００１年８月１日發(fā)布的文本。

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

對(duì)合營企業(yè)的設(shè)立，我國實(shí)行核準(zhǔn)主義設(shè)立原則。即申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)除了應(yīng)具備法定的條件外，還要取得審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。

（一）設(shè)立的基本條件

在中國設(shè)立合營企業(yè)依法應(yīng)具備以下條件：（１）采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；（２）有利于技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大；（３）能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；（４）能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。

根據(jù)《合資企業(yè)法實(shí)施條例》第４條的規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（１）有損中國主權(quán)的；（２）違反中國法律的；（３）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（４）造成環(huán)境污染的；（５）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

（二）設(shè)立的程序

１．申請(qǐng)

申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)報(bào)送下列文件：（１）設(shè)立合營企業(yè)的申請(qǐng)書；（２）合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告；（３）由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（４）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事人選名單；（５）審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。