一、外資企業(yè)的概念

外資企業(yè)是指依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。它與外國(guó)企業(yè)的主要區(qū)別在于企業(yè)設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)法不同。外國(guó)企業(yè)是依據(jù)外國(guó)法設(shè)立的，其主要辦事機(jī)構(gòu)在中國(guó)境外。

外資企業(yè)設(shè)立的基本法律依據(jù)是《外資企業(yè)法》，該法于１９８６年４月１２日經(jīng)第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)并實(shí)施。為更好地貫徹執(zhí)行《外資企業(yè)法》，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，原外經(jīng)貿(mào)部于１９９０年１２月１２日發(fā)布《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》）。２０００年１０月３１日，為適應(yīng)我國(guó)加入世界貿(mào)易組織的需要，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于修改〈外資企業(yè)法〉的決定》，與此相適應(yīng)，國(guó)務(wù)院于２００１年４月１２日對(duì)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》也作了修訂。目前實(shí)施的《外資企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》均是修正后的文本。

二、外資企業(yè)的特征

外資企業(yè)是外國(guó)投資者來(lái)華投資舉辦企業(yè)的一種重要形式，它與合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)的共同之處在于，企業(yè)都有外商資金的投入，而且都是根據(jù)中國(guó)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中國(guó)企業(yè)。

但由于設(shè)立依據(jù)不同，外資企業(yè)也有自己的特征，主要表現(xiàn)在：

（一）企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資者投入

外資企業(yè)沒(méi)有中方投資人，企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資者投入。外資企業(yè)既可以由一個(gè)外商投資設(shè)立，也可以由多個(gè)外商共同投資設(shè)立。企業(yè)的利潤(rùn)、風(fēng)險(xiǎn)和虧損全由外國(guó)投資者享有和承擔(dān)。

（二）企業(yè)組織形式靈活

外資企業(yè)既可以采用法人形式，也可以采用非法人形式，這一點(diǎn)與合作企業(yè)有共同之處。

外資企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國(guó)法人資格。外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定。

（三）企業(yè)自主權(quán)大

外資企業(yè)有權(quán)自主決定企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)及利潤(rùn)分配方式，外資企業(yè)依照經(jīng)批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，不受干涉。

三、外資企業(yè)的設(shè)立

對(duì)外資企業(yè)的設(shè)立，我國(guó)實(shí)行核準(zhǔn)主義設(shè)立原則。即申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)的除了應(yīng)具備法定的條件外，還要取得審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。

（一）設(shè)立的條件

１．設(shè)立法人式外資企業(yè)的條件

根據(jù)《外資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》及《民法通則》的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)應(yīng)具備以下條件：（１）具備中國(guó)法人的一般條件。（２）必須有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。國(guó)家鼓勵(lì)外資企業(yè)采用先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵(lì)舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。（３）符合國(guó)家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定，不屬于按照國(guó)家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄中禁止設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)。

２．設(shè)立非法人式外資企業(yè)的條件

根據(jù)《外資企業(yè)法》及《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，只要具備前述第（２）和第（３）個(gè)條件即可。

此外，根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第５條的規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有如下情況之一的，不予批準(zhǔn)：（１）有損中國(guó)主權(quán)或者社會(huì)公共利益的；（２）危及中國(guó)國(guó)家安全的；（３）違反中國(guó)法律、法規(guī)的；（４）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（５）可能造成環(huán)境污染的。

（二）設(shè)立的程序

１．向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府提出申請(qǐng)外國(guó)投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)前，應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府提交報(bào)告。報(bào)告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營(yíng)范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電、煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對(duì)公共設(shè)施的要求等。

縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)在收到外國(guó)投資者提交的報(bào)告之日起３０日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國(guó)投資者。