企業(yè)合并與市場競爭的關(guān)系是復(fù)雜的。在大部分情況下，企業(yè)合并對(duì)市場競爭能夠起到促進(jìn)作用，例如可以促進(jìn)投資，促進(jìn)新市場的開發(fā)，便利企業(yè)開展多元化經(jīng)營，保證企業(yè)的原材料供應(yīng)或產(chǎn)品的銷售渠道，促進(jìn)技術(shù)革新和轉(zhuǎn)讓，獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)和降低成本，改善企業(yè)結(jié)構(gòu)等。但在某些情況下企業(yè)合并也會(huì)對(duì)市場競爭產(chǎn)生消極影響，例如強(qiáng)化集中的市場結(jié)構(gòu)，抬高市場進(jìn)入的障礙，加強(qiáng)市場勢(shì)力等。還有一些情況下，企業(yè)合并可能對(duì)市場競爭基本上沒有影響。反托拉斯法的任務(wù)，就是禁止和懲罰那些阻礙或者可能阻礙競爭的企業(yè)合并。但在，在一個(gè)具體的市場環(huán)境中，一個(gè)企業(yè)合并對(duì)市場競爭的影響究竟是積極還是消極并非涇渭分明的。那么，什么樣的企業(yè)合并是促進(jìn)競爭從而是反托拉斯法所允許的？什么樣的企業(yè)合并又是減少競爭從而為反托拉斯法所禁止的？法官和行政執(zhí)法人員在分析企業(yè)合并給競爭帶來的影響時(shí)主要考慮哪些因素？執(zhí)法機(jī)關(guān)采取哪些措施控制企業(yè)合并？本章將具體探討這些問題。

本章由以下四節(jié)內(nèi)容組成。第一節(jié)概述，主要闡述美國反托拉斯法對(duì)企業(yè)合并的界定，企業(yè)合并的類型以及各種類型的企業(yè)合并所帶來的競爭問題；第二節(jié)探討企業(yè)合并政策的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)或者說企業(yè)合并政策所應(yīng)當(dāng)保護(hù)的利益；第三節(jié)討論在具體分析企業(yè)合并時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的各種因素；第四節(jié)討論企業(yè)合并的預(yù)先申報(bào)程序。

第一節(jié)

概述

一、美國的企業(yè)合并立法

美國關(guān)于企業(yè)合并的規(guī)定體現(xiàn)在數(shù)個(gè)法律中。美國第一個(gè)反托拉斯法《謝爾曼法》并沒有具體規(guī)定企業(yè)合并，但它禁止“以托拉斯或其他任何形式的聯(lián)合”，因而該法仍然可以作為控制合并的法律依據(jù)。實(shí)際上，1911年的美國標(biāo)準(zhǔn)石油公司合并案就是應(yīng)用了《謝爾曼法》的規(guī)定。但《謝爾曼法》的規(guī)定比較不明確，因而1914年通過的《克萊頓法》對(duì)一家公司收買另一家公司的股票導(dǎo)致的合并進(jìn)行了具體的規(guī)定。在以后的年代，直到今天，該法第七條成為控制合并的主要武器。但《克萊頓法》仍有重大漏洞，它只規(guī)定了購買股票導(dǎo)致的合并，企業(yè)要想逃避合并條款，只要購買競爭企業(yè)的實(shí)物資產(chǎn)就可以做到。這個(gè)漏洞直到1950年的《賽勒 凱弗維爾法》（The Celler Kefauver Act）才得到彌補(bǔ)。該法規(guī)定，在美國國內(nèi)任何地區(qū)任何商業(yè)中，凡是購買競爭企業(yè)的股票或資產(chǎn)，并且可能在實(shí)質(zhì)意義上減少競爭的，均屬違法。因而，在美國，形成合并必須滿足兩個(gè)條件：購買競爭企業(yè)的股票或資產(chǎn)，在實(shí)質(zhì)上減少競爭或?qū)е聣艛?。如果缺少后一條件，則一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的股票或資產(chǎn)屬正當(dāng)投資。1976年，美國又通過了《哈特 斯科特 拉蒂諾反托拉斯改進(jìn)法》（The Hart Scott Rodino Antitrust Improvements Act of 1976），該法規(guī)定，符合條件的企業(yè)合并要向美國司法部和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)申報(bào)，獲得批準(zhǔn)后，才能完成合并。除了這些基本法律外，美國反托拉斯法執(zhí)行機(jī)構(gòu)還制定了不少關(guān)于企業(yè)合并的指南，也是考察美國企業(yè)合并法律的重要文件。還有，法院關(guān)于企業(yè)合并的判例永遠(yuǎn)是美國重要的法律淵源之一，需要認(rèn)真研究。

二、企業(yè)合并的概念與表現(xiàn)形式

在反托拉斯法中，企業(yè)合并（merger）一詞有廣泛的外延，既可以指企業(yè)間的完全融合，也可以指一個(gè)企業(yè)控制另一個(gè)企業(yè)的全部或部分，而原有企業(yè)并不因此而在法律上消失的情況。