李曙光：為什么中國(guó)存在這么多騙子公司？

今天中國(guó)有這么多不成功的市場(chǎng)主體還在市場(chǎng)上從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，實(shí)際上許多就是騙子公司。騙子公司越多說明這個(gè)市場(chǎng)越渾濁，信用垃圾越多，也就是破產(chǎn)制度沒有發(fā)揮作用。

一個(gè)企業(yè)的生命有多長(zhǎng)？

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理論中有兩個(gè)理論我覺得很有價(jià)值，一個(gè)是替代法則，一個(gè)是市場(chǎng)出清。

經(jīng)濟(jì)學(xué)上有一個(gè)概念叫替代法則，替代法則就是某種要素市場(chǎng)價(jià)格的變化會(huì)導(dǎo)致的變化。比如對(duì)生產(chǎn)者來說，一個(gè)產(chǎn)品的價(jià)格要素上升，會(huì)帶來生產(chǎn)成本的改變，或者利潤(rùn)的下跌，它當(dāng)然會(huì)促使企業(yè)尋找到更低廉的、更便宜的生產(chǎn)要素去替代它。也就是說，如果一種要素價(jià)格下降而其他要素價(jià)格不變時(shí)，那么用這一相對(duì)便宜的要素替代價(jià)格上升的要素，會(huì)使企業(yè)從中獲利?這就是所謂經(jīng)濟(jì)學(xué)上的替代法則。

制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的創(chuàng)始人科斯最早提出了“交易費(fèi)用”的思想，阿羅把這個(gè)概念提出來了，威廉姆森又把這個(gè)概念發(fā)展成交易費(fèi)用理論。交易費(fèi)用理論最早的成果，就是科斯的《企業(yè)之性質(zhì)》?？扑拐J(rèn)為之所以會(huì)出來這個(gè)企業(yè)，很重要的一點(diǎn)是它替代價(jià)格機(jī)制，替代價(jià)格信號(hào)，因?yàn)槠髽I(yè)能夠把外部的很多交易費(fèi)用內(nèi)部化，能夠降低交易費(fèi)用，這是一個(gè)很重要的理論。從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)或者法經(jīng)濟(jì)學(xué)來說，企業(yè)是由一系列合約、一系列制度安排組成的。所以我們法律能看到的企業(yè)，它是一個(gè)法人，有場(chǎng)地，有一定注冊(cè)資本，有一定生產(chǎn)產(chǎn)品的實(shí)體。但是從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)來講，這都不對(duì)。企業(yè)是什么？企業(yè)是一套制度安排，企業(yè)是一系列合約的組合。

科斯，1991年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主

這出現(xiàn)了“企業(yè)生命理論”，就是你一個(gè)企業(yè)的生命有多長(zhǎng)。按照美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家的理論，美國(guó)的企業(yè)平均壽命大概在30年。在中國(guó)，2013年國(guó)家工商總局有統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，中國(guó)的企業(yè)現(xiàn)在存活率是比較低的，為5~6年。根據(jù)截止到2017年3月底的數(shù)據(jù)，全國(guó)實(shí)有各類市場(chǎng)主體8935萬(wàn)戶，企業(yè)2696萬(wàn)戶，個(gè)體工商戶6052萬(wàn)戶，大概每天增加15000戶注冊(cè)企業(yè)，增加速度非?？?；去年退出138萬(wàn)戶，約等于每天退出3700戶企業(yè)。我們不要光看到企業(yè)每天在出生，由于制度安排、企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力以及企業(yè)創(chuàng)新能力不同的問題，企業(yè)每天也在不斷死亡。這就是我講可以用經(jīng)濟(jì)學(xué)的替代法則這個(gè)原理，用制度經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋，就是由于交易費(fèi)用的成本在這里，它會(huì)導(dǎo)致企業(yè)之間也會(huì)出現(xiàn)生和死的替代，競(jìng)爭(zhēng)力強(qiáng)的企業(yè)會(huì)替代競(jìng)爭(zhēng)力差的企業(yè)。

為什么要進(jìn)行破產(chǎn)清算？

＂市場(chǎng)出清＂這個(gè)概念我們現(xiàn)在用得比較多。實(shí)際上市場(chǎng)出清理論指的是商品價(jià)格具有充分的靈活性，它能夠使需求和供給迅速達(dá)到一個(gè)均衡，在某種程度上，就是在市場(chǎng)之手的作用下，市場(chǎng)會(huì)自然而然地淘汰，淘汰那些不需要的、閑置的資源，市場(chǎng)沒有超額供給，也沒有超額需求。

市場(chǎng)如果出現(xiàn)出清的情況，那就是最好的、最干凈的市場(chǎng)，沒有臃腫的多余的贅肉，是一個(gè)非常健康的肌體。所以它會(huì)把那些閑置、沒有效率的資源自動(dòng)淘汰掉，這就是市場(chǎng)出清。市場(chǎng)出清理論也是經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個(gè)很重要的理論，它是帕累托最優(yōu)的理論。但是某種程度上，市場(chǎng)出清又是一個(gè)講效率的理論，沒有效率的資源會(huì)被擠出市場(chǎng)。

市場(chǎng)出清是一個(gè)講效率的理論，沒有效率的資源會(huì)被擠出市場(chǎng)

因此我們可以看到，市場(chǎng)的替代法則和市場(chǎng)出清理論，實(shí)際上給我們破產(chǎn)法提供了一個(gè)很好解釋，如果沒有破產(chǎn)制度的話，那么替代法則是發(fā)揮不了作用的，市場(chǎng)也不可能出清。所以我們看到今天中國(guó)有這么多不成功的市場(chǎng)主體還在市場(chǎng)上從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，實(shí)際上許多就是騙子公司。騙子公司越多說明這個(gè)市場(chǎng)越渾濁，說明這個(gè)市場(chǎng)信用垃圾越多，也說明市場(chǎng)的替代法則與出清理論沒有發(fā)揮作用，也就是破產(chǎn)制度沒有發(fā)揮作用。所以市場(chǎng)出清理論、替代法則理論是需要破產(chǎn)制度來給它做一個(gè)制度支撐的。

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)出清與替代理論的制度安排就是清算理論。早期破產(chǎn)法很重要的一條，就是市場(chǎng)主體在競(jìng)爭(zhēng)中失敗，要迅速被更有競(jìng)爭(zhēng)力的企業(yè)所替代，替代法則和市場(chǎng)出清理論，要求在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中失敗的主體應(yīng)該迅速退出市場(chǎng)，如果你退出時(shí)間拖一天，那么就會(huì)給市場(chǎng)帶來多一天的交易費(fèi)用，所以講市場(chǎng)效率的一個(gè)最好制度就是清算的制度。

清算制度有三個(gè)概念，第一個(gè)我們講的是普通清算。普通清算就是規(guī)定在《公司法》中，當(dāng)事人即債權(quán)人、債務(wù)人或是股東之間，你情我愿，沒有太多爭(zhēng)議地終止公司經(jīng)營(yíng)，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行了結(jié)，我們一般把這種情況叫普通清算。

第二個(gè)是強(qiáng)制清算，也是公司法規(guī)制的。一般來說是在普通清算出現(xiàn)障礙的時(shí)候，特別是出現(xiàn)法定障礙的時(shí)候，司法會(huì)介入，所以首先有一個(gè)司法的強(qiáng)制清算，即由法院指定清算組進(jìn)行的清算。但是在中國(guó)有一個(gè)特別的制度叫行政強(qiáng)制清算，在一定情況下行政機(jī)關(guān)可介入這種強(qiáng)制清算。

前兩種我們說都是破產(chǎn)法以外的清算，第三種就是破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算有什么特征？它跟前兩種清算很大的不同是，它是一種集體清算程序，一般涉及到眾多債權(quán)人。當(dāng)一個(gè)債務(wù)人破產(chǎn)，如果說每一個(gè)債權(quán)人都追求單獨(dú)清算效率的話，那么一定會(huì)損害其他債權(quán)人的利益。為什么會(huì)出現(xiàn)破產(chǎn)法？破產(chǎn)法是讓眾多的債權(quán)人在一個(gè)司法框架下，對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行統(tǒng)一的公平解決，集體的有序清償。這就像我們中國(guó)一些城市的交通狀況，我們經(jīng)常看到在十字路口，所有的車都堵在那，為什么會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象？這是因?yàn)榇蠹叶疾幌肱抨?duì)，都插隊(duì)。如果有序排隊(duì)，交通會(huì)非常流暢，不會(huì)出現(xiàn)擁堵。破產(chǎn)制度實(shí)際上就是要給債權(quán)人一個(gè)集體的、有序的、排隊(duì)的償債安排，我們立法者認(rèn)為這樣一種安排是最有效率的，也是最快捷、最有效、最公平地保護(hù)債權(quán)人的制度安排。

破產(chǎn)制度實(shí)際上就是要給債權(quán)人一個(gè)集體的、有序的、排隊(duì)的償債安排

所以我們講，破產(chǎn)法早期的一個(gè)很重要的價(jià)值就是效率。為什么要進(jìn)行破產(chǎn)清算？第一，它建立債權(quán)人的排隊(duì)意識(shí)；第二，它建立一個(gè)公平清償債務(wù)的機(jī)制；第三，清算程序是讓債務(wù)人可以合法地來豁免債務(wù)，給債務(wù)人一個(gè)重新開始的機(jī)會(huì)，這是非常重要的一點(diǎn)。這種制度從個(gè)案來看，它會(huì)帶來債權(quán)人在清償時(shí)得到一個(gè)公平的清償；從宏觀角度來講，會(huì)讓資源流向更好的更有效率的領(lǐng)域；從債務(wù)人宏觀的角度來講，債務(wù)人也有一個(gè)重新選擇、重新開始的機(jī)會(huì)，他會(huì)從欠債的泥潭當(dāng)中合法地拔腳出來，去從事新的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，如果他是一個(gè)誠(chéng)信的債務(wù)人的話，他會(huì)通過新的選擇，去貢獻(xiàn)他的力量，給整個(gè)社會(huì)資源的優(yōu)化配置做出貢獻(xiàn)。

如果市場(chǎng)出清的速度不講效率的話，會(huì)使市場(chǎng)的償付能力和整個(gè)市場(chǎng)債權(quán)人債務(wù)人關(guān)系處于渾濁、沖突的狀態(tài)，債務(wù)人要做一些新的創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新的嘗試就沒有機(jī)會(huì)了。破產(chǎn)法的出現(xiàn)就是解決這樣的制度成本問題。

破產(chǎn)清算應(yīng)在資源配置中起決定作用

一個(gè)市場(chǎng)主體要退出市場(chǎng)，如果沒有一個(gè)破產(chǎn)法與破產(chǎn)清算機(jī)制的話，它的成本是非常高昂的。一些不想經(jīng)營(yíng)的企業(yè)無法正常退出市場(chǎng)，一些壞債務(wù)人也淘汰不了。根據(jù)一些研究數(shù)據(jù)，中國(guó)平均一個(gè)企業(yè)注銷的時(shí)間成本是6-7個(gè)月，經(jīng)濟(jì)成本少則幾萬(wàn)幾十萬(wàn)，多則不封頂。所以我們跟國(guó)家工商總局做市場(chǎng)退出的研究課題時(shí)提出一個(gè)建議，就是為提高市場(chǎng)退出效率，應(yīng)改革我們目前的企業(yè)注銷制度，并增設(shè)簡(jiǎn)易注銷程序，對(duì)于很多沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，甚至是沒有營(yíng)業(yè)過的企業(yè)，還有一些每年不去向工商登記部門去交企業(yè)法人年報(bào)材料的企業(yè)，列入經(jīng)營(yíng)異常名錄的企業(yè)，這些企業(yè)我們都可以稱為“休眠企業(yè)”，有部分是“僵尸企業(yè)”。我們跟國(guó)家工商總局提建議，可以對(duì)部分這類休眠企業(yè)快速地簡(jiǎn)易注銷。兩個(gè)條件就行，第一要申請(qǐng)書，第二要股東的承諾書。因?yàn)閾?dān)心這些休眠企業(yè)注銷后會(huì)遺留債權(quán)債務(wù)關(guān)系，一個(gè)股東承諾書就把簡(jiǎn)易注銷擔(dān)憂的問題解決了。但對(duì)這些休眠企業(yè)，僅有一般的公司注銷制度是不夠的，還得有破產(chǎn)清算制度及程序，甚至還得有破產(chǎn)清算的配套制度。

中國(guó)的休眠企業(yè)非常多

中國(guó)的休眠企業(yè)非常多，這些休眠企業(yè)都是真正的休眠嗎？得打問號(hào)。根據(jù)國(guó)家工商總局的數(shù)據(jù)，截止2016年底，列入企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常目錄的企業(yè)有462萬(wàn)戶，其中一半是未年報(bào)企業(yè)，有些就是沒有正常市場(chǎng)退出的違法經(jīng)營(yíng)企業(yè)。有許多企業(yè)應(yīng)該去進(jìn)行年度申報(bào)而沒有年度申報(bào)，還有違法經(jīng)營(yíng)企業(yè)，這會(huì)給社會(huì)增加很高的交易成本，什么成本？如信用的成本，一些沒有信用、應(yīng)退出市場(chǎng)的企業(yè)仍然留在市場(chǎng)上進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，會(huì)給市場(chǎng)交易提供虛假信息，會(huì)擾亂相互信任的交易關(guān)系。我們現(xiàn)在有企業(yè)征信制度，有信用污點(diǎn)制度，有企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄，這些經(jīng)營(yíng)異常的企業(yè)，工商登記部門會(huì)對(duì)其進(jìn)行信息披露，但僅是信息披露是不夠的。按發(fā)達(dá)國(guó)家的制度，這些有污點(diǎn)記錄的企業(yè)，它的股東、董事、企業(yè)高管是不能開辦新的企業(yè)的，是不能去辦養(yǎng)老保險(xiǎn)的，不能去擔(dān)任公司董事高管，甚至不能出國(guó)出境，這都是靠破產(chǎn)清算的司法強(qiáng)制才能做到的，但是我們國(guó)家沒有這些企業(yè)破產(chǎn)清算配套的細(xì)節(jié)制度，或者雖然法律上和規(guī)章上有一些禁止性限制性規(guī)定，但實(shí)踐中都沒有落地，這就積累了許多市場(chǎng)信用垃圾。因此，這就是為什么中國(guó)會(huì)存在這么多騙子公司？為什么會(huì)存在這么一些沒有誠(chéng)信的、坑蒙拐騙的市場(chǎng)主體？因?yàn)闆]有正常的市場(chǎng)退出制度。企業(yè)在失敗或不經(jīng)營(yíng)之后，應(yīng)對(duì)企業(yè)實(shí)體迅速進(jìn)行清算注銷或進(jìn)入司法破產(chǎn)清算程序后再注銷，快速清理市場(chǎng)主體垃圾，所以我們前面講，市場(chǎng)出清是非常重要的，而且市場(chǎng)出清要有好的制度安排，完善的破產(chǎn)清算制度及其實(shí)施很重要。如果沒有好的破產(chǎn)法及其實(shí)施，失敗企業(yè)含正常經(jīng)營(yíng)失敗企業(yè)或者騙子公司退出市場(chǎng)非常困難，成本非常高。

這就是我們講的制度成本問題。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)講，當(dāng)交易費(fèi)用為零的時(shí)候，不論怎么改變你的產(chǎn)權(quán)界定，也都不會(huì)改變資源配置的結(jié)果；當(dāng)交易費(fèi)用為正的時(shí)候，那么你不同的產(chǎn)權(quán)界定，不同的產(chǎn)權(quán)制度的安排，它會(huì)決定資源配置的結(jié)果與效率，這是兩個(gè)最基本的科斯定理。這個(gè)意思轉(zhuǎn)換成法律語(yǔ)言是什么？就是好的法律制度可以降低交易費(fèi)用。這個(gè)好的法律制度不是寫在紙上的，按照諾斯的定義，制度就包括正式制度、非正式制度和制度的實(shí)施，這才叫制度，制度的實(shí)施是制度的一部分，所以好的法律制度就是我們講的良法，它是能夠大大降低交易費(fèi)用的。但是我們恰恰沒有好的破產(chǎn)法和好的破產(chǎn)法實(shí)施，破產(chǎn)清算這樣一個(gè)非常有效率的制度沒有發(fā)揮作用，所以我說，市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用，首先得讓破產(chǎn)清算在資源配置中起決定性作用，這是前提。沒有破產(chǎn)清算制度發(fā)揮作用，市場(chǎng)不可能在資源配置中發(fā)揮作用。

作者簡(jiǎn)介：

中國(guó)政法大學(xué)研究生院院長(zhǎng)，破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心主任，國(guó)務(wù)院學(xué)位委員會(huì)法學(xué)學(xué)科組成員，最高人民法院應(yīng)用法學(xué)研究所研究員，國(guó)際破產(chǎn)協(xié)會(huì)董事會(huì)董事，美國(guó)破產(chǎn)學(xué)會(huì)終身外籍會(huì)員。曾任全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)新《破產(chǎn)法》、《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》、《期貨法》、《證券投資基金法》等立法起草小組成員，最高人民法院破產(chǎn)法司法解釋起草小組顧問。自1993年至今，擔(dān)任國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、發(fā)改委、中國(guó)人民銀行總行、亞洲開發(fā)銀行、世界銀行等有關(guān)國(guó)企破產(chǎn)重組改革與市場(chǎng)價(jià)格改革等多個(gè)大型項(xiàng)目的專家組組長(zhǎng)，中方首席顧問等。