范忠信：中國傳統(tǒng)民事法的四大支柱理念

摘錄

在古人看來，國家社會一切規(guī)矩都是約束人民的，都是“民”的“法”。在古漢語中，“民”或“人民”就是國家的管理對象。即使曾經(jīng)有“民為邦本”說，那不過以人民為國家本錢，要統(tǒng)治者愛惜本錢而已。我們的祖先并未從“公民”“市民”的雙重身份意義來理解和闡釋“民”的身份。

傳統(tǒng)中國有沒有民法？

傳統(tǒng)中國有沒有民法？從法典形態(tài)講可以說沒有，因為歷史上沒有出現(xiàn)過叫“民法”或“物權(quán)法”“合同法”“親屬法”“繼承法”的法典。但是，從實在規(guī)則來講，當然是有。因為，調(diào)整后世謂之民商事如戶婚、田土、錢債、繼承的規(guī)范，歷朝歷代很多；再加上家事國事無所不預且自成體系的“禮”以及民間習慣法，我們不能不承認傳統(tǒng)中國的民事法規(guī)范是客觀存在的。

傳統(tǒng)中國人如何看待民法？他們心目中有沒有民法？這是另一個必須先弄清的問題。在古人看來，國家社會一切規(guī)矩都是約束人民的，都是“民”的“法”。在古漢語中，“民”或“人民”就是國家的管理對象。即使曾經(jīng)有“民為邦本”說，那不過以人民為國家本錢，要統(tǒng)治者愛惜本錢而已。我們的祖先并未從“公民”“市民”的雙重身份意義來理解和闡釋“民”的身份；西方“市民法”（civil law）意義上的“民法”概念和觀念，我們民族先民們基本是沒有的。

我們的古語中有過“民法”一詞嗎？有?！洞髮W》有“其為父子兄弟足法，而后民法之也。此謂治國在齊其家”語，《韓詩外傳》有“故其言可以為民道，民從是言也；行可以為民法，民從是行也”語，但說的都不是今天“民法”的意思——前者是講“人民效法他”，后者是講“人民的榜樣”。

沒有“民法”一詞不等于沒有民法，臣民生活的規(guī)矩或章法是客觀存在的。這些客觀規(guī)矩章法中，哪些是刑事法，哪些是民事法，哪些是公法，哪些是私法，古人心目中是沒有多少區(qū)分的，反正都是“智者作法而愚者制焉，賢者更禮而不肖者拘焉”，一切規(guī)范都是在上位者制作出來的管民的法。

中國傳統(tǒng)民事秩序的四大支柱

作為管民的法，歷朝歷代千差萬別的具體規(guī)范，其調(diào)整事務是各不相同的。為了研究理解的需要，我們當然可以按照今天公法私法、民法刑法之類的標準進行分類。古人沒有部門法分類及公私法分類的概念或認知，并不妨礙我們今天去做如此分類和研究。正是從這個意義上講，古代中國主要處理百姓之間戶婚、田土、錢債、繼承關系事務的法規(guī)、禮和習慣，就是中國文化傳統(tǒng)下的私法或民事法。這個民事法的實際規(guī)模很龐大，成文不成文都有，雖然已有多種“中國民法史”類著作問世，但要理清傳統(tǒng)民事法的規(guī)范體系及相互關系仍很難很難。

明代書法家的《行書借劵》

這一規(guī)范體系如何認識？我覺得關鍵是要先查明國人腦海中的“民事法印象”。歷代百姓一般沒有民事法的概念，與自己日常生活密切相關的民事規(guī)則也記不住幾條。但是，我們不能因此說歷代老百姓不知民法。其實，在傳統(tǒng)文化的熏陶下，他們心目中早就豎起了傳統(tǒng)中國民事法的四根支柱。傳統(tǒng)中國的民事規(guī)范體系，正建立在百姓心目中的四大價值支柱之上。這四大支柱分別是“做君子”（或“為仁人”）、“以直報”、“過日子”、“做生意”。這是中國傳統(tǒng)民事秩序的四大基本支撐理念。這前兩點是我自己概括的，后兩點系受吾友陳景良兄說法的啟發(fā)加以發(fā)揮。

“做君子”

“做君子”或“為仁人”，是支撐傳統(tǒng)中國民事主體法的價值理念，可以把它看成傳統(tǒng)中國民事主體的修養(yǎng)或煉成標準。這一理念，是以強調(diào)“修身”即保全并弘揚“良知良能”的方式，培養(yǎng)民商事秩序所需的適格主體。

從“人人皆可以為堯舜”的理想出發(fā)，“做仁人”“當君子”并非只是有位者的任務，而應該是每個人的任務。這一理念旨在造就馴良無爭、只求奉獻的中國式適格民商事法律關系主體。這種以倫理素質(zhì)和德行修養(yǎng)為核心的適格民事主體標準，與西方強調(diào)權(quán)利能力、行為能力以及權(quán)利代行和保障為核心的“民商事主體”觀念是大不一樣的。

“以直報”

“以直報”，是支撐傳統(tǒng)中國民事行為法的基本價值理念之一。這一價值理念強調(diào)：每個人的最大義務就是以適當方式回“報”（回應，報答）一切外來行為?？鬃铀^“以直報怨，以德報德”、“己所不欲，勿施于人”就是總原則。

具體說來，首先是報恩父母和老師，此為“仁”的起點或基礎（“親親仁也”，“事師如父”）；其次是報恩君國（“移孝作忠”，“資于事父以事君而敬同”）；再次是報恩天地，“參天地贊化育”。除對天地君親師五者（有恩于己者）應該“以德報”（報恩）之外，對其他所有身份大致平行者都應該“直報”——即正當、正直、合理地回報。

廣義的“直報”，當然包括“報德”“報怨”兩方面——對任何有恩于我者“以德報德”（“德報”為“直報”方式之一）；對任何傷害怨恨我者“以直報怨”。既然對“欲報之德，昊天罔極”的父母仍可以用“事父母幾諫”（即委婉批評勸諫）的方式進行“直報”，對比同父親的君王可以用“君之視臣如土芥，則臣視君如寇仇”的方式進行“直報”，那么對施加不義于自己的人進行“以直報怨”（正常報復、追責、控告、制裁），就是天經(jīng)地義了。這可以視為中國人維護權(quán)益、處理糾紛的第一法則。直報，當然包括為相關等值民事行為、追索損害賠償、追究違約責任等。

“過日子”

“過日子”，是支撐傳統(tǒng)中國親屬法繼承法的基本價值理念。誰都要過日子，過日子要害在“齊家”，就是以家庭或親屬關系為國家社會一切關系的模板或藍本，關鍵是每個人在“家”和“國”（社會政治意義上的“家”）中扮演合于“禮”（“理”）的角色，履行作為成員在家或親屬圈中應盡的義務。

“大家都要過日子”、“一切為了和睦過日子”的原則實際上指導了一切章法規(guī)則，形成了傳統(tǒng)民事規(guī)則的核心，要求每個人在家或親屬圈中“恪盡職守”、“安分守己”、“循規(guī)蹈矩”——主動積極履行自己的全部義務責任。每個人恪盡為夫為妻、為父為子、為祖為孫、為兄為弟、為君為臣、為官為民的全部角色義務，就是理想的民事關系。在傳統(tǒng)國人心目中，這些關系本質(zhì)上都是“家人”關系，本無公私之分。中國人心目中的所謂民事關系，不是“人各維權(quán)”的關系，而是“人各盡職”的關系。

“做生意”

“做生意”，是傳統(tǒng)中國家事之外百姓間經(jīng)濟行為的支撐理念。這是講在親屬圈外如何與（無先天倫理關系的）他人互通有無、互相扶持的問題。這主要與商事有關，但不僅指近代所謂商事，也包括今日所謂民事的一部分。

“做生意”其實最初也許應該是“做生易”，即做生活必須品和勞務的交易?！耙住弊衷瓰槿赵露趾铣?，古人以日月之間的變換為易，后引申為交易，這可能超過近代以來所謂“民商事”概念?！吧猓ㄒ祝备拍町斎话ㄈ伺c人相依生存、應平等互助交易的意旨。

做生意有做生意的法則，“朋友有信”、“民無信不立”即誠實信用原則當然應是第一法則。古代中國的商事觀念，以“互通有無”為本，“通”就是“仁”在親屬圈外的具體體現(xiàn)，“通”就體現(xiàn)了“互助”和“仁愛”。所以古人認定“商為仁術”，而不僅僅以其為貨殖生財之術。這就是傳統(tǒng)中國人心目中的商事。

這四個方面，在儒學靈魂下形成了一個有機價值理念體系，這個體系影響了中國古代的民商事實際秩序，包括實際規(guī)則體系。這種理念、秩序、體系，與古希臘羅馬至近現(xiàn)代西方社會的那個民商事傳統(tǒng)是大不一樣的。理解這種意義上的“民法”，是理解中國法律文化特質(zhì)的關鍵。討論今日中國民法典建設者，不能不考慮這樣一個民族歷史文化基礎。在這樣一個歷史文化基礎上，要快速移植外來民法體系和民法文化，大概不能不警惕“橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳”的可能性。（文/范忠信；編輯/子杰；相關配圖來自網(wǎng)絡。）

作者：范忠信（杭州師范大學法學院教授）